TÜKETİCİ MAHKEMESİ Taraflar arasında ilk derece mahkemesinde görülen aracın misli ile değişimi-bedel iadesi davasının kabulüne, aracın misli ile değiştirilmesine dair verilen karar hakkında bölge adliye mahkemesi tarafından yapılan istinaf incelemesi sonucunda; davalı vekilinin istinaf başvurusunun esastan reddine yönelik olarak verilen kararın, süresi içinde davalı vekili tarafından temyiz edilmesi üzerine; temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra, dosya içerisindeki bütün kağıtlar okunup gereği düşünüldü: Y A R G I T A Y K A R A R I Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı bilgi ve belgelere, özellikle temyiz olunan bölge adliye mahkemesi kararında yazılı gerekçelere göre, yerinde bulunmayan bütün temyiz itirazlarının reddi ile usul ve kanuna uygun olan bölge adliye mahkemesi kararının 6100 sayılı HMK’nın 370 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca ONANMASINA, 9.114,70 TL bakiye temyiz harcının temyiz edene yükletilmesine, dosyanın ilk derece...
İlk derece yargılama makamınca, davanın kabulü ile davaya konu ... marka ... plakalı aracın gizli ayıplı olduğu anlaşılmakla ayıpsız misli ile değiştirilmesine karar verilmiş; davalının istinaf talebi İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 13. Hukuk Dairesince incelenerek; oy çokluğu ile davalı vekilinin istinaf talebinin kısmen kabulü ile İzmir 5. Tüketici Mahkemesi'nin 11/10/2016 gün ve 2015/2381 E., 2016/1683 K., sayılı kararının kaldırılmasına, davanın kabulü ile, aracın davalıya iadesine, 53.454,80 TL araç bedelinin davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine karar verilmiştir....
Ne var ki, tüketici bu hakkını kullanırken objektif iyiniyet kuralları içerisinde hareket etmek zorundadır.6502 sayılı Yasa 11/3. maddesinde “Ücretsiz onarım veya malın ayıpsız misli ile değiştirilmesinin satıcı için orantısız güçlükleri beraberinde getirecek olması hâlinde tüketici, sözleşmeden dönme veya ayıp oranında bedelden indirim haklarından birini kullanabilir. Somut olayda; davacı tarafından terditli olarak açılan davada ilk talep olarak mal ve hizmetlerin ayıpsız bir misliyle değiştirilmesini, ikincil talep olarak da ayıp oranında bedelden indirim talep etmiştir. Yargılama sürecinin uzunluğu dikkate alındığında davacı vekilince dava konusu edilen konuttaki ayıplarının davacı tarafça giderildiği ve ilk taleplerinden feragat ederek 6502 sayılı Yasa'dan kaynaklanan bir diğer seçimlik hakkının kullanılmak istenmesi beyanına itibar edilerek yargılamaya ayıp oranında indirim talebine göre devam edilmiştir....
konusu aracın misli ile aynının tedarik edilmesinin mümkün olup olmadığının sorulmasına karar verilmesini talep etmiştir....
Araçta meydana gelen motor hatasına dayalı gizli ayıp nedeniyle davacının ücretsiz onarım hakkını kullandığı ve bu kapsamda garanti kapsamında ücretsiz motor değişimi yapılıp tescil işlemleri de tamamlanarak ayıpsız şekilde teslim edildiği, ayıp giderildiğinden davacının artık ayıpsız misli ile değişim ve bedel iadesine yönelik talepte bulunamayacağı anlaşılmıştır....
Davalı şirket vekili, ilk derece yargılama makamına sunmuş oldukları yanıt dilekçeleri ile dava konusu aracın ayıplı olmadığını savunarak davanın reddini dilemiştir. İlk derece yargılama makamınca, davanın kabulüne, dava konusu araç olan ... Şasi numaralı otobüsün davalıya iadesi ile; ayıpsız bir misli ile değiştirilmesine karar verilmiş; davalı şirket vekilinin istinaf talebi, Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 4. Hukuk Dairesince incelenerek, davalının istinaf başvurusunun HMK 353/1/b/1 maddesi gereğince esastan reddine karar verilmiştir. Bu karar, süresi içinde davalı şirket vekilince tarafından temyiz edilmiş olmakla, dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü....
Üretici veya ithalatçı, malın kendisi tarafından piyasaya sürülmesinden sonra ayıbın doğduğunu ispat ettiği takdirde sorumlu tutulmaz. (3) Ücretsiz onarım veya malın ayıpsız misli ile değiştirilmesinin satıcı için orantısız güçlükleri beraberinde getirecek olması hâlinde tüketici, sözleşmeden dönme veya ayıp oranında bedelden indirim haklarından birini kullanabilir. Orantısızlığın tayininde malın ayıpsız değeri, ayıbın önemi ve diğer seçimlik haklara başvurmanın tüketici açısından sorun teşkil edip etmeyeceği gibi hususlar dikkate alınır. (4) Ücretsiz onarım veya malın ayıpsız misli ile değiştirilmesi haklarından birinin seçilmesi durumunda bu talebin satıcıya, üreticiye veya ithalatçıya yöneltilmesinden itibaren azami otuz iş günü, konut ve tatil amaçlı taşınmazlarda ise altmış iş günü içinde yerine getirilmesi zorunludur....
Dava konusunun tüketici işlemine ilişkin ayıplı ürünün ayıpsız misli ile değişimi asıl talebine ilişkin olması ve 6502 sayılı Yasanın 11. Maddesi uyarınca tüketicinin seçimlik haklara sahip olması dikkate alındığında, davanın HMK' nın 112.maddesinde düzenlenen seçimlik dava kapsamında kalmadığı görülmektedir. Buna göre ilk derece mahkemesince alınan bilirkişi raporuna dayanılarak davanın kısmen kabulüne, ürünün ayıpsız misli ile değişimine, söz konusu hüküm gereği yerine gelmediği takdirde ürün bedelinin iadesine karar verilmiş ise de söz konusu karar, taleple bağlılık ilkesine ve hüküm usulüne aykırı olacak şekilde hatta infazda tereddüt yaratacak biçimde ihdas edilmiştir....
Dava, davacı tarafından dava dışı satıcı firmadan 26/06/2017 tarihli fatura ile 0 km olarak satın alınan aracın ayıplı olduğu iddiasına dayalı (ithalatçıya açılan) misli ile değişim talebine ilişkindir....
Tüketici Mahkemesinin 11/07/2019 tarihli, 2016/895 Esas, 2019/410 Karar sayılı kararının KALDIRILMASINA, Davacının davasının KABULÜ ile, 14/11/2015 tarihinde satın alınan TOSHIBA Kira 108 Ultrabook marka dizüstü bilgisayarının misli ile değiştirilmesine, misli ile değişim mümkün olmadığı takdirde İİK.'...
