, ıslah yoluyla 80.000,00 TL cezai şart bedeli, ....807,51 TL arsa üzerine yapılan kazı dolgu ve beton masrafı ve 67.912,00 TL diğer imar ve inşaat masraflarını talep ve dava etmiştir....
katılım ve kar payı alacağı ile sözleşmede belirtilen 50.000,00TL cezai şartın davalıdan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiş, bilahare ıslah talebi ile bilirkişi raporu doğrultusunda müvekkili lehine tespit edilen tasfiye payı olan 8.705,00- TL bedele göre 3.705,00- TL arttırarak 8.705,00- TL olarak ıslah etmiştir....
-K A R A R- Davacı vekili, müvekkili ile davalılar arasında davalıların paydaş olduğu taşınmaz üzerinde inşaat yapılmak üzere ....08.2006 tarihinde arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi düzenlendiği, müvekkilinin sözleşme uyarınca edimlerini yerine getirerek yapı ruhsatı almak için hazırlık yaptığını, ancak davalılardan .... ve ... tarafından keşide edilen ....04.2008 ve 09.05.2008 tarihli ihtarnamelerle, sözleşmenin ifasına başlanmadığı iddia edilerek sözleşmenin feshedileceğinin ihtar edildikten sonra arsa maliklerince fesih ve cezai şart istemiyle açılan davanın reddedilerek kesinleştiğini, ret kararınından sonra müvekkilinin inşaata başlamak üzere arsanın teslimini ihtar etmesine rağmen arsanın teslim edilmeyeceğinin bildirildiğini ileri sürerek, ....000.00 TL cezai şart alacağının payları oranında davalılardan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir....
Mahkemece, davacı yüklenicinin BK’nın 325. maddesine göre talep edebileceği kâr kaybının 20.763,00 TL olduğu, davacı tarafça talep edilen masrafların kâr kaybı talebi içerisinde değerlendirildiği, bu hususta ayrıca talepte bulunulamayacağı, sözleşme nedeniyle kaçırdığı fırsatlara ilişkin tazminat talebinin de dosya kapsamı ile örtüşmediği, taraflar arasında akdedilen sözleşmede, sözleşmeden dönülmesi halinde arsa bedelinin cezai şart olarak ödeneceği kararlaştırılmış ise de sözleşmenin feshi tarihi olarak kabul edilen 2007 yılı itibarıyla arsa değerinin 115.500,00 TL olduğu, sözleşmeden dönülmesi halinde arsa bedelinin cezai şart olarak ödenmesine ilişkin düzenleme davalı arsa sahibinin yıkımına ve mahvına neden olacak kadar ağır ve yüksek olduğundan BK’nın 20. maddesi uyarınca adap ve ahlaka aykırı olduğu, bu itibarla cezai şart talebinin de yerinde olmadığından bahisle, davanın kısmen kabulü ile 20.763,00 TL kâr kaybının 5.000,00 TL'sinin dava tarihinden itibaren, bakiye 15.763,00...
Taraflar arasındaki uyuşmazlık, 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu'nun 470 ve devamı maddelerinde düzenlenen eser sözleşmesinin bir türü olan kat karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklanmakta olup, davacı arsa sahibi, davalı ise yüklenicidir. Eser sözleşmesinin bir türü olan arsa payı karşılığı inşaat yapım sözleşmelerinde yüklenicinin borcu inşaatı sözleşmesine, imar planına, yapı ruhsatına, tasdikli plan ve projesine uygun şekilde tamamlayıp arsa sahibine teslim etmek; arsa sahibinin borcu ise taahhüt ettiği tapu paylarını yükleniciye devretmekten ibarettir. Ayıp sebebiyle yüklenicinin sorumluluğunu düzenleyen TBK'nın 474. maddesi uyarınca açık ayıplar yönünden iş sahibi imkân bulur bulmaz eseri gözden geçirmek ve ayıpları varsa, bunu uygun bir süre içinde, gizli ayıplar yönünden ise, 477/son maddesi uyarınca, ayıp ortaya çıkar çıkmaz gecikmeksizin durumu yükleniciye bildirmek zorunluluğu bulunmaktadır....
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi Taraflar arasındaki tapu iptali ve tescil davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne yönelik verilen hükmün süresi içinde davalı ... vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü. - K A R A R - Davacı vekili, davacı arsa sahibi ile davalı yüklenici şirket arasında arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi imzalandığını, ancak davalı yüklenicinin sözleşmeden kaynaklanan yükümlülüklerini yerine getirmediğini öne sürerek sözleşmeden dönülmesi, sözleşmeye konu bağımsız bölümlere ait tapu kaydının iptalini ve sözleşme gereği kararlaştırılan cezai şartın tahsilini talep ve dava etmiştir. Davalılar davaya cevap vermemiştir. Mahkemece iddia, savunma ve tüm dosya kapsamına göre davanın kısmen kabulü ile tapu kaydının iptaline ve cezai şart talebinin reddine karar verilmiştir. Kararı davalı ... vekili temyiz etmiştir....
ıslah ederek, eksik ve ayıplı imalat alacağı yönünden alacağını 10.830,00 TL arttırarak, 24.200,00 TL'ye yükseltmiş ve cezai şart alacağının tahsiline yönelik olarak ileride açacağı eda davasına esas olmak üzere cezai şart alacağının tespitini talep etmiştir....
Noterliği'nin 16.08.2005 tarih ve 24330 yevmiye nolu Düzenleme Şeklindeki Gayri Menkul Satış Vaadi ve Arsa Payı Karşılığı İnşaat Sözleşmesi imzalandığını, sözleşmenin bitiş tarihinin imzadan itibaren 18 ay olduğunu, yine inşaat süresi içinde bitirilemez ise günün rayiçlerine göre davalı yüklenicinin arsa sahiplerine düşen bağımsız bölümlere 6 ay daha kira bedeli ödeyerek sözleşmenin uzayacağının kararlaştırıldığını, toplam 24 aylık sürenin 16.08.2007 tarihinde dolduğunu, davalı yüklenicinin edimini yerine getirmemesi nedeniyle .... . Asliye Hukuk Mahkemesi'nin 24.02.2009 tarih ve 2007/324 esas 2009/54 karar sayılı dosyasında sözleşmenin ileriye yönelik olarak feshedildiğini, taraflar arasında yapılan sözleşmeye göre sözleşmenin feshedildiği 24.02.2009 tarihine kadar geçen 24 aylık süre için 61.200,00 TL gecikmeye dayalı cezai şart alacağının doğduğunu ileri sürerek, 61.200,00 TL mahrum kalınan kira geliri alacağının davalıdan tahsilini talep ve dava etmiştir....
Temyiz Sebepleri Davacı vekili temyiz dilekçesinde; davada dava ile davalının, eksik imalatları gidermesi, ayıplı imalatları düzeltmesi, yapı kullanma izin belgesinin alınması ve kat mülkiyeti tesisine ilişkin edimlerinin ifasının talep edilmediğini, bunun yerine edimlerini yerine getirmemiş olması nedeniyle, ayıp ve eksik imalatların yerine getirilmemesi nedeniyle tazminat ile sözleşmede açık ve net bir şekilde belirtilen 100.000,00 USD cezai şartın tazmininin talep edildiğini belirterek kararın bozulmasını istemiştir. C. Gerekçe 1. Uyuşmazlık ve Hukuki Nitelendirme Uyuşmazlık, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesine dayalı eksik ve ayıplı işler bedeli, gecikme nedeniyle cezai şart alacağı, kiracı bulunmadığı döneme ilişkin aidat gideri, kira kaybı alacağı, sözleşmenin feshine bağlanan cezai şart alacağının tahsili istemine ilişkindir. 2....
Temyiz Sebepleri Davalılar vekilince istinaf dilekçesinde ileri sürülen gerekçeler ve resen dikkate alınacak nedenlerle Bölge Adliye Mahkemesi kararının bozulması talep edilmiştir. C. Gerekçe 1. Uyuşmazlık ve Hukuki Nitelendirme Dava, eser sözleşmesinin bir türü olan arsa payı karşılığı inşaat yapım sözleşmesinden kaynaklanmış olup, tapu iptali ve tescil ile cezai şartın tahsili istemine ilişkindir. 2. İlgili Hukuk 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanununun 369 ncu maddesinin birinci fıkrası ile 370 ve 371 inci maddeleri, 6098 sayılı Türk Borçlar Kanununun 470 ve devamı maddeleri 3. Değerlendirme 1.Dava, arsa payı karşılığı inşaat yapım sözleşmesine dayalı tapu iptali ve tescil ile cezai şart istemine ilişkindir....
