Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının ve icra takibinin dayanağı, davacılar-arsa malikleri ile davalı yüklenici şirket ve yetkilisi tarafından imzalanan düzenleme şeklinde satış vaadi ve arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi ve bu sözleşme gereğince davalı yüklenici şirket adına kayıtlı taşınmaz üzerinde inşaatın teminatını teşkil etmek üzere tesis edilen inşaat teminat ipoteğidir. Dava konusu uyuşmazlık davacılar-arsa malikleri ile davalı yüklenici şirket ve yetkilisi tarafından imzalanan düzenleme şeklinde satış vaadi ve arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinden ve bu sözleşme gereğince tesis edilen inşaat teminat ipoteğinden kaynaklanmaktadır. Taraflar arasındaki uyuşmazlık davacılar-arsa malikleri ile davalı yüklenici şirket ve yetkilisi tarafından imzalanan düzenleme şeklinde satış vaadi ve arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi hükümleri değerlendirilmek ve tartışılmak suretiyle çözümlenebilecektir....
"İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi Taraflar arasındaki asıl ve birleşen yetki verilmesi, mümkün olmazsa tazminat davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı asıl ve birleşen davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde asıl ve birleşen davada davalılar vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü. - K A R A R - Asıl ve birleşen davada davacı vekili, davalıların maliki olduğu ... sayılı taşınmaz ile ilgili arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi yapılması için önce, taraflar arasında 11.02.2006 tarihli "Protokoldür" başlıklı yazılı sözleşme imzalandığını, daha sonra 22.08.2006 tarihinde arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi imzalandığını, sözleşmenin 5. maddesinde, "İnşaatın Başlama Süresi" başlığı altında "Köprü ve yol yapımı bitip, yol açıldıktan 4 yıl sonra inşaat başlatılacaktır....
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi Taraflar arasında görülen arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklanan kira kaybı bedeli davası sonucunda verilen hükmün bozulmasına ilişkin Dairemizin ....07.2012 gün ve 2178 Esas, 4837 Karar sayılı ilamının karar düzeltme yoluyla incelenmesi davacı arsa sahibi ... ile karşı davacı yüklenici şirket vekilleri tarafından istenilmekle, dosya incelendi, gereği görüşüldü: - KARAR - Asıl davada davacılar vekili, müvekkilleri arsa malikleri ile davalı şirket arasında ....01.1998 tarihli arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin imzalandığını, davalı yüklenicinin sözleşme gereği ... blok inşa edeceğini ve inşaatın ....03.2001 tarihinde tamamlanacağını, ancak imar değişikliği gerekçe gösterilerek inşaatın tamamlanmadığını ileri sürerek, ... dairenin inşa edilmemesi ve ....03.2001 tarihinden itibaren işleyecek gecikme tazminatı bedeli olarak şimdilik, ....000,00 TL tazminatın ....03.2001 tarihinden itibaren işleyecek faiziyle...
Davacıların miras bırakanı .... vekili ile davalı şirket arasında Samsun 3.Noterliğince doğrudan düzenlenen 29.12.1997 tarihli ve 52966 yevmiye numaralı arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi yapılmış ve ayrıca arsa sahibi vekili ile yüklenici şirket arasında 07.10.1998 tarihli anılan noterlikçe doğrudan düzenlenen ek sözleşme düzenlenmiştir. Arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesini, davalılar Kasım Yılmaz ile ..., "müşterek borçlu ve müteselsil kefil" başlığı altında imzalamışlardır. Sözü edilen arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi, .... ili Merkez ilçe .... mahallesinde bulunan tapunun ... ada ve 3,4,5 ve 6 parsellerinde tapuya kayıtlı taşınmazlardaki .... hisseleri hakkında yapılmıştır....
a, yüklenici kooperatif ile imzalandığı kat karşılığı inşaat sözleşmesinde isabet eden 9 nolu bağımsız bölümü davacı satın almıştır ve bu satın almaya dayalı olarak satın aldığı bağımsız bölümle ilgili eksik ve kusurlu işlerin giderim bedeli ve bu bağımsız bölümle ilgili cezai şart ve kira tazminatı alacaklarının tahsilini talep etmektedir. Dairemizin 28.11.2013 gün 2013/1732 Esas 2013/6336 Karar sayılı bozma ilamında kat karşılığı inşaat yapım ve satış vaadi sözleşmesinden kaynaklanan şahsi hakların, arsa sahibi ... tarafından davacıya temlik edildiğini gösterir, yazılı olarak düzenlenmiş alacağın temliki sözleşmesi sunulması halinde işin esasının incelenmesi gereğine işaret edilmiştir....
Asliye Hukuk Mahkemesince verilen 27.11.2014 gün ve 2012/440-2014/607 sayılı hükmü bozan 23. Hukuk Dairesi'nin 25.10.2018 gün ve 2016/384-2018/4929 sayılı ilamı aleyhinde davacılar ..., ..., ... ..., ..., ..., ..., ... ve ... vekili tarafından karar düzeltilmesi isteğinde bulunulmuş ve karar düzeltme dilekçelerinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü: - K A R A R - Dava, arsa payı karşılığı inşaat yapım sözleşmesinden kaynaklanmış olup, eksik ve kusurlu işlerin giderim bedeli ile geç teslim nedeniyle gecikme tazminatı alacağının tahsili istemine ilişkindir. Mahkemece ıslahla artırılan miktar da dikkate alınarak davacılar ..., ..., ..., ... ve ...'nin davalarının kısmen kabulüne, ..., ..., ...'un taleplerinin husumet yokluğu nedeniyle reddine, ..., ...,... adına açılan davanın açılmamış sayılmasına davacılar ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ...'...
- K A R A R - Davacılar vekili, davalı ... ile aralarında 19.03.2007 tarihli arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi bulunduğunu müvekkillerinin sözleşmden kaynaklı edimlerini yasal süresi içinde yerine getirmelerine rağmen davalı belediyece sözleşmenin süresinde yerine getirilmediği gerekçesi ile gecikme tazminatı ve imalat farkı bedeli olmak üzere toplam 2.565.744, 18 TL.nin tahakkuk ettirildiğini ileri sürerek sözleşmeden doğan hiçbir gecikme bulunmadığından tahakkuk ettirilen bedel kadar borçlu bulunmadıklarının tespitini talep ve dava etmiştir. Davalı vekili, davanın reddini istemiştir....
Taraflar arasındaki 06.....2007 günlü arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesine göre, dava konusu inşaat ....06.2009 tarihinde ikmal edilerek arsa sahibine teslim edilecek, aksi halde 60 günlük cezalı süre başlayacak ve bu sürede için arsa sahibine günlük 500,00 TL ödenecektir. Akitte, bu süre sonunda da inşaatın bitirilememesi halinde sözleşmenin kendiliğinden feshedilmiş sayılacağı ifade edilmiş ise de, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmeleri, ...'ın istikrarlı uygulamalarına göre kendiliğinden ve tek yanlı olarak feshedilemeyeceğinden ve fesihte taraf iradelerinin birleşmesi dışında mahkemece karar verilebileceğinin kabulü karşısında bu hükmün somut olaya uygulanması imkanı bulunmamaktadır. Şu hale göre, sözleşmenin geçerli ve halen ayakta olduğu anlaşılmaktadır....
Dava, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklanan gecikme tazminatı alacağının tahsili istemine ilişkindir. 1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle gerektirici sebeplere, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davalı vekilinin temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir. 2- Davacı vekilinin temyiz itirazlarının incelenmesine gelince: Taraflar arasında düzenlenen 2002 tarihli arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesine göre arsa sahibine ait ... ili, ... ilçesi ... köyü 117 ada ve 131 ada 11 parsel sayılı taşınmazlar üzerine villa inşa edilmesi, bu villalardan 9 tanesinin arsa sahibine, 15 tanesinin ise yükleniciye bırakılması, tapuların yükleniciye inşaatın aşamalarına bağlı olarak devredilmesi kararlaştırılmış, sözleşmenin 8. maddesinde ise inşaatın 30.11.2004 tarihinde bitirilmesi, süresinde teslim edilmemesi halinde rayiç bedel üzerinden kira tazminatı ödenmesi kararlaştırılmıştır....
Noterliği'nin 30.04.2010 tarih ve 6459 yevmiye no'lu düzenleme şeklinde arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi ile, ... ili, ... parsel üzerinde anahtar teslimi inşaat yapılmasının kararlaştırıldığını, ancak inşaatın süresinde bitirilemediğini, yaptırılan tespitte inşaatın tamamlanma oranının % 40 olarak belirlendiğini, ...19. Noterliği'nce düzenlenen 02.03.2011 tarih ve 3785 yevmiye no'lu düzenleme şeklinde ek sözleşme ile inşaatın teslim tarihinin 30.08.2011 olduğu ve gecikme olması halinde her ay 50.000,00 TL gecikme cezası ödenmesinin kararlaştırılmasına rağmen süresinde teslim edilmediğini, 30.08.2011 tarihinden 18.12.2012 tarihine kadar (Aralık 2012 ayı hariç) aylık 50.000,00 TL'den 15 aylık gecikme tazminatının tahsili için...... 34....
