Taraflar arasındaki tapu iptali ve tescil davasının bozma ilamına uyularak yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı ... tarafından temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü. - K A R A R - Dava, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin feshi ile sözleşme uyarınca devredilen tapu kayıtlarının iptali ve davacılar adına tescili istemiyle açılmış; mahkemece, davanın kabulüne dair verilen karar, davalılar ... ile ... vekillerinin temyizi üzerine, Yüksek 15. Hukuk Dairesi'nin 12.09.2013 tarihli ilamıyla, davalı ... yönünden davanın feragatten reddi gerektiği belirtilerek bozulmuş, davalı ... 'nün tüm temyiz itirazları reddedilmiş, aynı davalı tarafından yapılan karar düzeltme istemi de ret ile sonuçlanmıştır....
Aksi halde, yüklenici ve ondan pay alan üçüncü kişi üzerine yazılan tapu kaydı illiyetten yoksun hale gelir ve yapılan işlem yolsuz tescil durumuna düşer. Yükleniciden arsa payı satın alanlar ancak yüklenicinin arsa sahibine karşı edimini tam olarak yerine getirmesi halinde arsa paylarına hak kazanabilirler....
Mahkemece, iddia, savunma, benimsenen bilirkişi raporu ve dosya kapsamına göre, taraflar arasında düzenlenen 03.08.2009 tarihli arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinde, işin teslim süresinin inşaat ruhsatından itibaren 36 ay olarak kararlaştırıldığı, aradan 5,5 yıl geçmesine rağmen henüz herhangi bir inşaat faaliyetinde bulunulmadığı, davacı arsa sahiplerinin fesih isteminde haklı oldukları gerekçesiyle, davanın kabulü ile arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin feshine ve tapudaki sözleşme şerhinin kaldırılmasına karar verilmiştir. Kararı, davalı vekili temyiz etmiştir. 1) Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle gerektirici sebeplere, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davalı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. 2) Dava, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin feshi ve tapu kaydındaki sözleşme şerhinin terkini istemine ilişkindir....
Ancak kanunun sistematiği nazara alındığında kanunda zikredilen eser sözleşmelerinden kastın; ticari ve mesleki olmayan amaçlarla, salt kişisel ihtiyaçları için kullanma ve tüketme amacıyla gerçek ve tüzel kişi ile . tüketici arasında yapılan eser sözleşmeleri olduğu anlaşılmaktadır. Arsa payı karşılığı inşaat sözleşmeleri 818 sayılı Mülga Borçlar Kanunu'nun 355 vd. 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu'nun 470 vd. maddelerinde düzenlenen eser sözleşmelerinin kendine özgü bir türüdür. Bu sözleşmelerin bir tarafı arsa sahibi diğer tarafı yüklenicidir. Bu tür sözleşmelerde arsa sahibinin Tüketici Kanunu'nun .../k. maddesindeki tüketici tanımına uymadığı açıktır. Arsa payı karşılığı inşaat sözleşmelerinde arsa sahibi açısından güdülen amaç, arsasını değerlendirmektir. Bu nedenle arsa sahibinin arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi imzalarken güttüğü saikin 6502 sayılı Kanun'da tanımlanan tüketicinin saikinden farklı olduğu gözden kaçırılmamalıdır....
devredilmiş bulunan taşınmaz hissesinin geri istenemeyeceği kararlaştırıldığından, arsa sahibinin karşı davadaki tapu iptal ve tescil isteminin yerinde olmadığı gerekçesiyle, asıl davanın kısmen kabulü ile 02.....2009 tarihli arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin feshine, diğer taleplerin reddine ve karşı davanın da reddine karar verilmiştir....
Hukuk Dairesince, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmelerinde yükleniciye devredilen taşınmazın avans niteliğinde olduğu ve bunu 3.kişilerin bilmesi gerektiğinden TMK'nın 1023.maddesindeki iyiniyet karinesine dayanamayacakları,davalının henüz inşaat aşamasındaki binadan sözleşmeye göre özgülenen bağımsız bölümü satın almak amacıyla pay aldığı, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin feshedilidiği ve davalının da dava dışı yükleniciden bağımsız bölüm satın alan 3.kişi olduğu, kararın usul ve yasaya uygun olduğu gerekçesiyle istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiştir....
mülkiyet kazanamadığı için üzerine konulan haciz ve ipoteklerin de geçerli olmadığını ileri sürerek, 06.10.2009 tarih ve 8420 no'lu arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin geriye etkili olarak feshi ile taşınmaz üzerindeki ipotek ve hacizlerin kaldırılmasına, davalı yüklenici ... adına olan tapu kaydının iptali ile müvekkili adına tesciline karar verilmesini talep ve dava etmiştir....
Noterliği’nce doğrudan düzenlenen 30.11.1995 tarihli 813 yevmiye numaralı arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi yapılmıştır. Bu sözleşmede sözleşme konusu taşınmazın tapu kaydı gösterilmemiş ise de; sözleşme konusu taşınmazın, ...Köyü Karşılıklıören mevkiinde bulunan ve tapu sicilinin 32/3128, 3129 sahifesinde ve 419 parsel numarasında kayıtlı taşınmaz olduğu çekişmeli değildir. Aynı Noterlikçe doğrudan düzenlenen 21.11.1997 tarihli ve “Düzenleme Şeklinde Ek Sözleşme” başlıklı sözleşme yapılmış; bu sözleşme yüklenici şirket ile arsa sahiplerinden ..., ... ve ... dışındaki diğer paydaşlar tarafından imzalanmıştır. ... ile yüklenici şirket arasında anılan Noter’ce düzenleme şeklinde 16.01.1998 ve ... ile yüklenici şirket arasında da 19.01.1998 tarihli ayrı ayrı arsa payı karşılığı inşaat sözleşmeleri yapılmıştır. 21.11.1997 tarihli arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin birinci sahifesinde, ... 8....
nin tapu devrine de yetkili olmadığı, imzalanan sözleşme ve protokollerin hukuki nitelikleri itibariyle arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi olmadıkları gibi, 02.12.1997 tarihli arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin kooperatife devrini sağlayacak mahiyette de olmadıkları, bu haliyle, ...arasındaki inşaat yapım sözleşmesi niteliğindeki sözleşmenin tek taraflı olarak feshedilebileceği, kooperatif tarafından yapılan tek taraflı feshin geçerli olduğu, asıl davada davacı yüklenici ... ve ...nin bu sözleşmeye dayalı olan istemlerinin yerinde olmadığı, asıl davada sözleşmenin feshi kabul edilmiş olduğunda, birleşen davalarda davacı kooperatifin tapusunu hak ettiği bağımsız bölümlerin sayısının tespiti istemiyle, tapu iptal ve tescil istemlerinin de yerinde olmadığı, ancak kooperatifin yapmış olduğu ödemeleri ... Tur. Tic. Ltd. Şti.'...
Mahkemece bozma kararına uyularak yapılan yargılama sonunda, 20.10.2005 tarihli gayrimenkul satış vaadi ve arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinde imzası olmayan davacı ...'in diğer paydaş ...'a bu yönde vekaletname verdiği, yine sözleşmede imzası bulunmayan paydaş ...'ın ise dava dışı 2 numaralı dairedeki hissesini eşi ...'ya devrettiği nazara alındığında sözleşmede imzası olmayan paydaşlar ... ve ...'nin sözleşmeye onay vermiş sayılacakları, yapılan inşaatın imar mevzuatına uygun olduğu, yapı izninin de alınması karşısında akdin geçerlik kazandığı gerekçesiyle, akdin feshi isteminin reddine, tapu iptali ve tescil isteminin kabulüne ve 5 numaralı dairenin tapusunun iptali ile 1/7 şer hissenin davacılar adına tesciline, kalan 5/7 hissenin tapu maliki ... üzerinde bırakılmasına karar verilmiştir. Kararı, davalı vekili ile davada taraf sıfatı olmayan tapu maliki ... temyiz etmiştir. 1-Dava, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin feshi, tapu iptali ve tescil istemlerine ilişkindir....
