Davacılar vekili istinaf dilekçesinde özetle; davalıların adlarına olan tapuları, üçüncü kişilere satması veya başka bir şekilde devretmesi halinde haklarını elde etmelerinin önemli ölçüde zorlaşacağı veya tamamen imkansız hale gelebileceğini, 2017 yılından itibaren taraf teşkili sağlanamadığından makul sürede bitirme olanağı kalmayacağını, taşınmazlara HMK 389. maddesi gereği ihtiyadi tedbir konulması gerektiğini belirterek, davalıların davaya konu taşınmazlarının üçüncü kişilere devrinin engellenmesi için yerel mahkeme kararının kaldırılmasını, bağımsız bölümlerin tapu kaydına ihtiyati tedbir konulmasına karar verilmesini talep etmiştir. Dava arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin feshi ve tapu iptal ve tescili istemine ilişkindir.....
Kararı davalılar ... ve ... vekilleri temyiz etmiştir. 1)Dava, davacı ve dava dışı arsa sahipleri ile davalı yüklenici arasında imzalanan düzenleme şeklinde taşınmaz satış vaadi ve arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin feshi ve devredilen bağımsız bölümlerin tapu iptali ve kat irtifakının kaldırılarak arsa olarak davacı adına tescil istemlerine ilişkindir. TMK'nın 692. maddesi gereğince, paylı taşınmaz malın özgülendiği amacın değiştirilmesi, korumanın veya olağan şekilde kullanmanın gerekli kıldığı ölçüyü aşan yapı işlerine girişilmesi olağanüstü tasarruflardan sayıldığından, oybirliği ile aksi kararlaştırılmış olmadıkça, bütün paydaşların kabulüne bağlıdır. Öncelikle sözleşme konusu taşınmaz üzerine arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi yapılabilmesi ve yapılan sözleşmenin paydaşları ve yükleniciyi bağlayıcı olması için tüm paydaşlarca ya da yetkili temsilcilerince sözleşmenin imzalanmış olması veya yapılan sözleşmeye "onay" verilmesi zorunludur....
Maddesi uyarınca reddine, 2- Taraflar arasındaki uyuşmazlık, 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu 470 ve devamı maddelerinde düzenlenen eser sözleşmesinin bir türü olan kat karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklanmakta olup, davacı arsa sahibi, davalı şirket yüklenicidir. Davacı arsa sahipleri tarafından davalılar aleyhine inşaatın süresinde yapılmaması nedeniyle kat karşılığı inşaat sözleşmesinin feshi ve davalılara devredilen taşınmazların tapu kayıtlarının iptali ve adına tescili talep edilmiş, davalı şirket tarafından gecikmenin kendisinden kaynaklanmayan sebepler nedeniyle oluştuğu savunulmuştur. Taraflar arasındaki arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi her iki tarafa borç yükleyen sözleşmelerden olup, hem yüklenicinin hem de arsa sahiplerinin birbirlerine karşı edim yükümlülükleri bulunmaktadır....
Hükmü davacılar ve davalı arsa malikleri temyiz etmiştir. 1-Yapılan yargılamaya toplanan delillere ve özellikle, 01.05.1998 tarihinde düzenlenen arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin 2, 3 6/e-f ve 7. maddeleri birlikte değerlendirildiğinde eserin tesliminin iskan ruhsatı alınması koşuluna bağlı olduğunun anlaşılmasına, Borçlar Kanununun 167. maddesi gereğince bu sözleşme hükümlerinin arsa sahipleri tarafından yükleniciden temlik alan üçüncü kişi davacıya karşı da ileri sürülebileceğine göre davalıların tüm, davacıların aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde görülmemiş, reddi gerekmiştir. 2-HUMK'nun 74. maddesi gereğince hakim, her iki tarafın iddia ve savunmaları ile bağlı olup ondan başka bir şeye veya fazlasına karar veremez....
İLK DERECE MAHKEMESİ KARARININ ÖZETİ: İlk Derece Mahkemesi tarafından yapılan yargılama sonunda; "...Dava ve birleşen dava; taraflar arasında Noterde yapılan arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin geriye etkili feshi, avans mahiyetinde davalıya devrolunan hisselerin tapu iptali ile tescili ve ayrıca hacizlerin kaldırılması istemine ilişkindir. Davaya konu taşınmaz ; Karatay İlçesi, Küçükkumköprü Mahallesi, 25751 ada 1 parsel sayılı taşınmaz olup, davalı yüklenici T12'a 06.04.2017 ve 25.04.2017 tarihlerinde avans payı mahiyetinde hisse devri yapıldığı tapu kayıtları ve satış senedi ile sabittir. Tüm arsa sahipleri eldeki dosyada taraf olarak yer almaktadır....
HMK'nın 355. maddesi uyarınca istinaf itirazları ve kamu düzenine ilişkin hususlarla sınırlı olarak yapılan inceleme sonunda; Dava tarihi itibariyle yürürlükte bulunan 6098 sayılı TBK'nın 470. vd maddelerinde düzenlenen eser sözleşmesinin bir türü olan “arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi”, iş sahibinin bir arsanın muayyen bir payının bedel olarak devri veya devri taahhüdü karşılığında, yüklenicinin bir inşa (yapı) eseri meydana getirmeyi taahhüt ettiği, tam olarak iki tarafa borç yükleyen, ivazlı, çift tipli bir karma sözleşmedir. Arsa payı karşılığı inşaat sözleşmeleri bedel olarak taşınmaz mal mülkiyetinin geçirimi borcunu içerdiğinden, TMK'nın 706, Türk Borçlar Kanunu'nun 237, Noterlik Kanunu'nun 60 ve Tapu Kanunu'nun 26. maddeleri uyarınca resmi şekle bağlı tutulmuştur....
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi Taraflar arasındaki tapu iptali ve tescil davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacılar vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü. - K A R A R - Davacılar vekili, davalı kooperatif ile davacı arsa sahibi arasında arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi imzalandığını, buna göre davalı yüklenicinin inşaatı süresinde teslim etmediği gibi, sözleşmeye aykırı imalat yaptığını ileri sürerek, sözleşmenin ileriye etkili feshi ile davalılar adına kayıtlı bağımsız bölümlerin tapu kayıtlarının iptali ile davacılar adına tescilini talep ve dava etmiştir....
Mahkemece, iddia, savunma, bilirkişi raporu ve dosya kapsamına göre, taraflar arasındaki arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesine göre, yüklenici tarafından iki ay içinde projenin hazırlanacağı ve arsa sahibinin onayına sunulacağı, sözleşme tarihinden itibaren ... ay içinde inşaatın tamamlanarak iskan ruhsatı almak sureti ile arsa sahibine ait bağımsız bölümlerin tesliminin kararlaştırıldığı ,ancak süresinde inşaatın bitirilmediği ve inşaatın %42 seviyesinde olduğu, gecikmeden dolayı da davalı arasa sahibinin kusuru bulunmadığı gibi fesih ihbarında bulunduğu, inşaatı tamamlayıp davacıya teslim etmediğinden edimini yerine getirmeyen yüklenicinin tapu iptal ve tescili talep edemeyeceği gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir. Kararı, taraf vekilleri temyiz etmiştir....
Mahkemece, isabetli olarak, tarafların adi yazılı 30.08.2000 tarihli arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin varlığı ve geçerliliği noktasındaki beyanları gereğince sözleşmenin geçerli olduğu kabul edildiği halde sözleşme gereği avans olarak verildiği anlaşılan arsa paylarının davacılara geri dönüşü ve böylece sözleşmenin feshi sonucunu doğuracak şekilde hüküm kurulması çelişki oluşturmuştur....
Asliye Hukuk Mahkemesi'nin 14.12.2017 gün ve 2015/364 Esas, 2017/349 Karar sayılı kararının kaldırılmasına, davalılar hakkında açılan davanın HMK'nın 114/1-4 ve 115/2. maddeleri gereğince dava şartı yokluğu nedeniyle usulden reddine karar verilmiş, verilen karar kendi adına asaleten, arsa sahipleri Sevgi, Umut ve ...'e vekâleten avukat ... ... tarafından temyiz edilmiştir. ... 6. Noterliği'nde 17.07.2014 gün 53840 yevmiye no ile düzenlenen düzenleme şeklinde taşınmaz satış vaadi ve arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi, ... İlçesi ... Mahallesi Kapanağılı Mevkii 36 pafta 238 ada 10, 11 ve 12 parsel sayılı taşınmazlar üzerinde inşaat yapımı için arsa sahipleri ... ..., ..., ... ve ..., ... ile yüklenici şirket ve ... arasında imzalanmıştır. Arsa payı karşılığı inşaat yapım sözleşmesinin tüm tarafları davada davacı ve davalı olarak yer almakta olduğundan, Türk Medeni Kanunu'nun 692. maddesindeki arsa sahiplerinin birlikte dava açma koşulu ve taraf teşkili gerçekleşmiştir....
