Mahkemece, iddia, savunma, benimsenen bilirkişi raporu ve dosya kapsamına göre, taraflar arasındaki arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklanan eksik imalat bedeli ile sözleşmede belirlenen markalardaki malzemenin kullanılmaması nedeniyle nesafet farkından kaynaklanan miktarın tahsili gerekçesiyle davanın kabulüne, ....880,00TL' nin davalıdan faiziyle birlikte tahsiline karar verilmiştir. Kararı, taraf vekilleri ayrı ayrı temyiz etmiştir. ...- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle gerektirici sebeplere, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davalı vekilinin tüm, davacı vekilinin aşağıdaki bent kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. ...- Davacı vekili, dava dilekçesinde eksik ve kusurlu ... bedeli yanında gecikme nedeniyle kira tazminatı ödenmesini de istemiş, ıslahla eksik ve kusurlu ... bedelini artırmıştır....
Arsa payı karşılığı inşaat sözleşmeleri 818 sayılı BK'nın 155 vd. maddelerinde düzenlenen eser sözleşmelerinin kendine özgü bir türüdür. Bu sözleşmelerin bir tarafı arsa sahibi diğer tarafı yüklenicidir. Bu tür sözleşmelerde arsa sahibinin Tüketici Kanununda 3/k maddesindeki tüketici tanımına uymadığı anlaşılmaktadır. Arsa payı karşılığı inşaat sözleşmelerinde arsa sahibi açısından güdülen amaç kullanmak için konut edilnmek değil arsasını değerlendirmektir. Bu nedenle arsa sahibinin arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi imzalarken güttüğü saikin 6502 sayılı Kanunda tanımlanan tüketicinin saikinden farklı olduğu gözden kaçırılmamalıdır....
Dava, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklanan kira bedeli ve cezai şart istemlerine ilişkindir. Davalı yükleniciler ile dava dışı arsa sahipleri arasında Beyoğlu 26. Noterliği'nin 29.08.2008 tarih ve 13547 yevmiye sayılı düzenleme şeklinde arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi düzenlenmiş, bu sözleşme ile İstanbul ili, Şişli ilçesi, Paşa Mahallesi 10067 ada 8 ve 9 parsellerin tevhit edilerek üzerine bina yapılması, arsa sahiplerinden Vural Erdoğaner'e giriş katta daire verilmesi kararlaştırılmıştır....
Dava, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesine dayalı olarak tapu iptali tescil, mümkün olmazsa bağımsız bölümün bedeli ile cezai şart ve kira kaybının tahsili istemlerine ilişkindir. Arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi BK'nun 355 ve davamı maddelerinde düzenlenen ... sözleşmesinin bir türüdür. Bu sözleşme ile yükleniciye inşaat yapımı, arsa sahibine de yapılan iş karşılığı olarak taşınmaz malda pay mülkiyetinin devri borcu yüklenmiştir. Somut olayda, davalı yüklenici, 15.01.2007 tarihli düzenleme şeklinde gayrimenkul satış vaadi ve arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi ile davacının 59/115 payına sahip olduğu arsanın 65/100 payının davacı ve dava dışı ... tarafından devri karşılığında arsa üzerinde beş bağımsız bölümlü bina yapmayı taahhüt etmiş, davacı arsadaki 59/115 payını 06.07.2007 tarihinde yükleniciye tapuda devretmiştir....
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi K A R A R Dava, taraflar arasında düzenlenen arsa payı devri karşılığı inşaat yapım sözleşmesinden kaynaklanan eksik ve ayıplı imalat bedeli ile mahrum kalınan kira bedeli ve tazminat isteğine ilişkin bulunduğundan, 2797 sayılı Yargıtay K.nun 14.maddesi gereğince temyiz incelemesi 15.Hukuk Dairesine ait bulunmaktadır. Yukarıda belirtilen nedenle dosyanın görevli sözü edilen Yüksek Daire Başkanlığına gönderilmesine, 5.11.2007 tarihinde oybirliği ile karar verildi....
Mahkemece, iddia, savunma, benimsenen bilirkişi raporu ve dosya kapsamına göre, taraflar arasında imzalanan arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinde, arsa sahibine ait eşyalar için tutulacak dairenin kira bedelinin yüklenici tarafından ödeneceğinin kararlaştırıldığı, ancak herhangi bir kira bedeli belirlenmediği, davalı yüklenicinin, davacı ile üçüncü kişi arasında imzalanan kira sözleşmesinin tarafı olmadığı, sadece bu sözleşmede kararlaştırılan bedelden makul oranda sorumlu olduğu, davacı tarafın, davalı yüklenicinin aylık 550,00 TL kira bedelini kabul ettiği hususunu kanıtlayamadığı, bu durumda makul kira bedelinin aylık 350,00 TL olduğu, kira başlangıcından dairelerin teslim edileceği 02.08.2010 tarihine kadar ... yıl ... ay ... gün için yüklenicinin toplam ....364,99 TL kira bedeli ödemesi gerektiği, davalı tarafın bu kapsamda ....050,00 TL ödeme yaptığı ve geriye ....134,99 TL borcu kaldığı gerekçesiyle, davanın kısmen kabulü ile ....314,99 TL'nin davalıdan tahsiline karar verilmiştir...
Noterliğinin 27/02/2015 tarih ve 0862 yevmiye sayılı arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi incelendiğinde; Gümüşhane İli Merkez İlçesi Karşıyaka Mahallesi 296 ada 58 parsel sayılı 140,00 metrekare yüzölçümlü taşınmaz hakkında, arsa hissedarı T1 ile yüklenici T9 arasında, arsanın bila bedel yükleniciye devri kaşlığı arsa sahibine verilecek bağımsız bölümün belirlendiği, inşaat süresinin ruhsat alındığı tarihten itibaren 2 yıl olacağı, arsa sahiplerine verilmesi kararlaştırılan bağımsız bölümlerin anahtar teslimi şeklinde yapılıp teslim edileceği ve kentsel dönüşümden dolayı 18 aylık kira bedeli Çevre ve Şehircilik İl Müdürlüğü tarafından verilip 18 aydan sonra anahtar teslimi yapılana kadar arsa sahiplerine kira bedeli ödeneceğinin kararlaştırıldığı görülmüştür. Taşınmazın tapu kaydı dosya içerisine alınmamıştır....
Arsa payı karşılığı inşaat sözleşmelerinden kaynaklanan dava ve işlere asliye ticaret mahkemesi tarafından bakılacağına dair özel bir düzenleme de bulunmamaktadır. Yine, davada, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklanan kira mahrumiyeti alacağının tahsili için girişilen icra takibine itirazın iptali istenmekte olup, taraflar arasında HMK'nın 4. Maddesinde belirtilen bir kira sözleşmesi olmadığı gibi, sulh hukuk mahkemesinin görev alanına giren kira alacağı talebi de bulunmamaktadır. Bu nedenle, davayı görüp sonuçlandırma görevi asliye ticaret mahkemesine veya sulh hukuk mahkemesine değil, asliye hukuk mahkemesine aittir. Mahkemece, görevsizlik kararı verilerek, dosyanın yetkili ve görevli asliye hukuk mahkemesine gönderilmesi gerekirken, yazılı şekilde sulh hukuk mahkemesine gönderilmesine karar verilmesi hatalı olmuştur....
Bu itibarla, eldeki davada davalı konumunda sadece arsa sahibi olan ... Yapı Kooperatifi kalmıştır. Bilindiği üzere, eser sözleşmelerinin bir türü olan arsa payı karşılığı inşaat sözleşmelerinde yüklenici konumunda olan taraf, finansman temin edebilmek için arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi gereği kendisine isabet edecek bağımsız bölümleri üçüncü kişilere devretmektedir. Bu devrin mahiyeti, alacağın temliki olup, avans niteliğindeki şahsi hakkın üçüncü kişilere devrini içermektedir. Somut olayda, davacı, dava dosyasında fotokopisi bulunan 04.10.2001 tarihli adi yazılı gayrimenkul satış vaadi sözleşmesi ile yükleniciden bağımsız bölüm temlik alan üçüncü kişi olup, yine, 13/05/2009 tarihli yüklenici müflis şirket ...İnş ve Tesisat A.Ş. ve kayyım heyeti ile davacı arasındaki “Anlaşma” ibareli belge ile davacıya bağımsız bölüm temliki yapıldığı görülmüştür. Arsa sahibi davalı ......
HÜKÜM: Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere: 1-Davalı şirket tacir ise de davacı ve diğer davalıların tacir olmadığı, davanın TTK'nın 4. maddesinde sayılan dava ve işlerden olmadığı anlaşılmış, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmelerinden kaynaklanan dava ve işlere asliye ticaret mahkemesi tarafından bakılacağına dair özel bir düzenlemenin bulunmadığı, yine davada, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklanan kira mahrumiyeti alacağının tahsili için girişilen icra takibine itirazın iptali istenmekte olup, taraflar arasında HMK'nın 4....
