Asliye Hukuk Mahkemesi TARİHİ : 02/04/2013 NUMARASI : 2012/593-2013/238 Taraflar arasında görülen tazminat davası sonucunda verilen hükmün bozulmasına ilişkin Dairemizin 19.12.2013 gün ve 5660 Esas, 8210 Karar sayılı ilamının karar düzeltme yoluyla incelenmesi davacı vekili ve davalı kooperatif vekilince istenilmekle, dosya incelendi, gereği görüşüldü. - KARAR - Davacı vekili, davalılar arasında 03.07.2001 tarihli arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin akdedildiğini, bu sözleşmeye istinaden davalı arsa payı sahibi K.....
Mahkemece, iddia, savunma, bilirkişi raporu ve dosya kapsamına göre; davacı vekilinin bilirkişinin eksik iş, asansör, fazladan kazanılan yer nedeniyle 76.766,00 TL hesaplama yapıldığını ve rapora itirazlarının olmadığını belirttiğinden, bu beyanın davacı tarafı bağladığı, arsa sahiplerinin 15.09.2005 tarihinde bağımsız bölümleri teslim aldıkları, yola terk, belediye onayı, yeni tapu, toprak kayması nedeniyle tadilat projesi yapımı ve arsa sahiplerinin istemi üzerine fazladan iş yapılması nedenleriyle işin tesliminde gecikme bulunmadığı, asansör projede bulunmadığından bu hususa ilişkin istemin reddi gerektiği, eksik ve ayıplı işler olduğu, yüklenicinin fazladan imalat yaptığı ve bedelinin sözleşme uyarınca davacı arsa sahiplerine ödemesi gerektiği, arsa sahiplerinin talimatı ile yüklenicinin ilave imalat yaptığı gerekçesiyle, asıl davanın kısmen kabulü ile eksik ve ayıplı işler bedeli olarak 12.327,00 TL ile fazladan kazanılan yer bedeli olarak 39.539,00 TL'nin temerrüt faiziyle tahsiline...
Temlikin konusu, yüklenicinin arsa sahibi ile yaptığı sözleşme uyarınca hak kazandığı gerçek alacak ne ise o olacağından, temlik eden yüklenicinin arsa sahibinden kazanmadığı hakkı üçüncü kişiye temlik etmesinin arsa sahibi bakımından bir önemi bulunmamaktadır. Diğer taraftan, yüklenici arsa sahibine karşı edimini tamamen veya kısmen yerine getirmeden kazanacağı şahsi hakkı üçüncü kişiye (davacıya) temlik etmişse, üçüncü kişi (davacı) Türk Borçlar Kanununun 97. maddesi hükmünden yararlanma hakkı bulunan arsa sahibini ifaya zorlayamaz (Yargıtay 14. Hukuk Dairesinin 2016/14665 Esas ve 2018/4563 Karar sayılı ilamı).Arsa sahibinin eksik ve ayıplı işlerle ilgili bir savunması var ise;bilirkişi kurulundan eksik ve ayıplı olduğu belirtilen işlerin hangilerinin eksik, hangilerinin ayıplı olduğu, ayıplı işlerin gizli veya açık ayıp olup olmadığı, ayıplı işlerde davalı arsa sahibinin teslim sırasında süresinde yükleniciye BK'nın 359....
Apartmanında belirtilen bağımsız bölümlerde kat maliki olduğunu, davaya konu apartmanın 2011 yılında davalı tarafça inşa edildiğini, apartman dairelerinin fiilen kullanılmaya başlandığını, davalı tarafın tespit konusu apartman kullanımı ve korunması için gerekli bir çok unsuru eksik bıraktığını, eksikliklerin ... Sulh Hukuk Mahkemesince tespit edildiğini, ayrıca apartmandaki kusurlu imalatların ve maliyetlerin tespit edildiğini ve söz konusu apartmandaki eksik imalatların giderilmesi maliyetinin yasal faizi ile birlikte davalıdan alınarak davacılara ödenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Dava, sözleşmeden kaynaklanan hukuki ayıplar nedeniyle tazminat isteğine ilişkin bir dava olmaktadır. Davacı arsa sahibi ile davalı şirket arasında bir eser sözleşmesi (gayrimenkul satış vaadi ve kat karşılığı inşaat sözleşmesi), diğer davacılar ile davalı arasında ise konut (bağımsız bölüm) satış sözleşmeleri mevcuttur....
Dava, taraflar arasındaki arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesine dayalı nama ifaya izin ve kira tazminatı ile nefaset farkı ve giderilen eksik iş bedelinin tazmini istemine ilişkindir. Dosya kapsamından ve Dairemizin 09.09.2014 tarihli geri çevirme kararı üzerine Tapu Müdürlüğü'nce gönderilen kayıtlardan, davacılardan ...'...
Arsa sahibinin sözleşmeden doğan haklarını, teminat altına alabilmek amacıyla elde tutulan bağımsız bölüm veya bölümlerin eksik ve ayıplı işleri tamamlamadan veya eksik ve ayıplı işleri bedeli ile gecikme tazminatı ödenmeden sözleşmeye uygun olarak teslim olgusunun gerçekleştiği kabul edilemeyeceğinden yüklenici tescile hak kazanamaz. Somut olayda, sözleşmeye göre davacı yüklenicinin yükümlülüğünde bulunan iskan ruhsatının alınmadığı ve eksik imalatların bulunduğu görülmüştür. Bu durumda mahkemece, edimini tam olarak ifa etmeyen davacı yüklenicinin davalı arsa sahibinden karşı edim olan tapu iptali ve tescil isteyemeyeceği gözetilerek davanın reddine karar verilmesi gerekirken kabule karar verilmesi doğru görülmemiş kararın bu nedenle bozulması gerekmiştir....
Diğer taraftan, yüklenici arsa sahibine karşı edimini tamamen veya kısmen yerine getirmeden kazanacağı şahsi hakkı üçüncü kişiye (davacıya) temlik etmişse, üçüncü kişi (davacı) Türk Borçlar Kanununun 97. maddesi hükmünden yararlanma hakkı bulunan arsa sahibini ifaya zorlayamaz (Yargıtay 14. Hukuk Dairesinin 2016/14665 Esas ve 2018/4563 Karar sayılı ilamı). Arsa sahibinin eksik ve ayıplı işlerle ilgili bir savunması var ise;bilirkişi kurulundan eksik ve ayıplı olduğu belirtilen işlerin hangilerinin eksik, hangilerinin ayıplı olduğu, ayıplı işlerin gizli veya açık ayıp olup olmadığı, ayıplı işlerde davalı arsa sahibinin teslim sırasında süresinde yükleniciye BK'nın 359. (TBK'nın 474.) maddesinde öngörülen şekilde süresinde ihbarda bulunup bulunmadığı, gizli ayıplarla ilgili olarak da ayıbın ortaya ne zaman çıktığı, çıkmasından sonra yüklenicinin BK'nın 362....
Noterliği'nin 06.10.2006 tarih ve ... yevmiye nolu düzenleme şeklinde arsa paylı kat karşılığı inşaat sözlemesinin incelenmesinde; dava konusu parselde dört bloktan oluşan binaların anahtar teslimi yapımı için arsa sahipleri,.... ve .... ile ...arasında sözleşmenin imzalandığı görülmektedir. Dava dilekçesine göre; davalı yüklenici, ayıplı olduğu ileri sürülen asansörleri, dava dışı arsa sahipleri ile aralarında imzalanan, yukarıda tarih ve yevmiye nosu yazılı arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesine istinaden yapmıştır. Taraflar arasında bir eser sözleşmesi bulunmamaktadır. Dava dışı arsa sahiplerinin sözleşmeden doğan haklarını davacı site yönetimine temlik ettikleri de ileri sürülüp kanıtlanmamıştır. Taraf sıfatı itiraz niteliğinde olup mahkemece kendiliğinden gözetilmesi gereken hususlardandır....
-K A R A R- Asıl davada davacı vekili, müvekkili kooperatif ile davalılar arasında ....06.1996 tarihinde arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi imzalandığını, yüklenici konumundaki müvekkilinin sözleşmeden kaynaklanan ... ve işlemleri yürüttüğü esnada davalıların, sözleşmeye göre verdikleri vekaletten müvekkilini azlettiklerini, buna rağmen müvekkilinin sözleşmeden kaynaklanan edimlerini yerine getirdiğini ve arsa sahiplerine ait tripleks villaları tamamladığını, ancak kat irtifakı oluşturulamadığını, iskân ruhsatı alınamadığını, yapılan ihtarlar üzerine, arsa sahibi davalıların, sözleşme kapsamında kendilerine isabet eden villaları teslim aldıklarını, fakat müvekkili kooperatife isabet eden binaların arsa paylarını devir ve ferağa yanaşmadıklarını ileri sürerek, sözleşme kapsamında inşa edilen 39 adet tripleks nitelikteki villanın her birine isabet eden arsa paylarının kat irtifakı oluşturulacak şekilde ayrı ayrı tespitini ve davalılara isabet eden ... adet villanın arsa payları davalılar...
Taraflar arasındaki sözleşmenin feshi ve tazminat davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü. - K A R A R - Davacı vekili, taraflar arasında düzenlenen 05.04.2011 tarihli arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi uyarınca davalı yüklenicinin, davacı arsa sahibine ait bağımsız bölümleri 23.06.2011 tarihinde teslim etmediği gibi mevcut imalatın da eksik ve ayıplı yapıldığını ileri sürerek, sözleşmenin feshini, fesih nedeniyle uğranılan zararlarının tespitini, eksik ve ayıplı imalat bedeli ve mahrum kalınan kira alacağı toplamı olarak şimdilik 20.000,00 TL tazminatın en yüksek banka faiziyle davalıdan tahsilini talep ve dava etmiş, yargılama sırasında talebini ıslah ederek 42.000,00 TL'ye yükseltmiştir....
