olduğu, adı geçenin işyerindeki fiili hizmet süresi zammı hak ettiği çalışmaları için (1) belge kodlu iptal ve (29) belge kodlu ek aylık prim ve hizmet belgelerinin işverenden istenilmesi, bir aylık süre içerisinde verilmemesi halinde resen tanzim edilerek işleme alınması gerektiğinin belirtildiği, davacı şirket tarafından SGK Başkanlığı aleyhine Mahkeme'nin 2021/331 Esas sırasına kayden kurum sigortalısı Ümit Kayan'ın davacı şirkete ait işyerinde geçen hizmet akdine tâbi zorunlu sigortalılık hizmetlerinin fiili hizmet süresi zammı kapsamında olduğundan bahisle ilgili döneme ilişkin olarak davacı şirkete ait işyerinden iptal ve ek aylık prim ve hizmet belgelerinin verilmesine ilişkin olarak tesis edilen kurum işleminin iptali ve davacı şirkete ait işyerinin 5510 Sayılı Kanun'un 40. maddesi gereğince fiili hizmet süresi zammı kapsamında olmadığının tespiti talepli dava açıldığı, Mahkeme'nin 14/09/2021 tarihli, 2021/331 Esas ve 2021/523 Karar sayılı ilamıyla, bu davanın Mahkeme'nin 2020...
"İçtihat Metni"Mahkemesi :İş Mahkemesi Dava, davalı işveren nezdindeki çalışmalarda, fiili hizmet süresi zammının tespiti istemine ilişkindir. Mahkemece, ilamında belirtildiği şekilde idare mahkemelerinin görevli olduğundan bahisle mahkemenin görevsizliğine, dava dilekçesinin reddine, görevli mahkemenin İzmir İdare mahkemesi olduğuna dair karar verilmiş, davacı vekilinin idare mahkemesine gönderme talebinin reddine dair 23.09.2014 tarihli ek karar verilmiştir....
Maden İşletmeleri Asit fabrikasın'da 15.02.1988 tarihinden bu yana geçen tüm hizmetlerine fiili hizmet süresi zammının uygulanmasına karar verilmesini istemiştir. Mahkeme bozmaya uyarak ilamında belirtildiği şekilde, isteğin reddine karar vermiştir. Hükmün, davacı vekili tarafından temyiz edilmesi üzerine temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldıktan ve Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tesbit edildi....
Maddesi kapsamında itibari hizmet süresinden / fiili hizmet süresi zammından yararlandırılması gerektiğinin tespitini istemiş, mahkemece, sigortalının davacının 15/12/1999 'dan - 30/09/2008 'e kadar toplam 3129 gün çalıştığı, her 360 gün için 90 gün eklendiğinde yararlandırılması gerekli fiilli hizmet süresi zammının 782 gün olduğu, sigortalının filli hizmet süresi zammı ile birlikte toplam gün sayısının 3911 gün olduğunun tespitine yönelik hüküm kurulmuştur. 1 - 1086 sayılı Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunu'nun 74’üncü maddesinde, Medeni Kanun ile belirtilen hükümler saklı olmak üzere, hakimin her iki tarafın iddia ve savunmalarıyla bağlı bulunduğu, ondan fazlası veya başka bir şey hakkında karar veremeyeceği, 01.10.2011 günü yürürlüğe girerek 1086 sayılı Kanunu yürürlükten kaldıran 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 26'ncı maddesinde de, hakimin, tarafların istem sonuçlarıyla bağlı olduğu, ondan fazlasına veya başka bir şeye karar veremeyeceği şeklindeki “Taleple bağlılık ilkesi...
Bu nitelikleri dikkate alındığında 5434 sayılı Yasa'daki fiili hizmet zammının 506 sayılı Yasa'daki itibari hizmetin karşılığı olduğu, buna bağlı olarak da 5434 sayılı Yasa'daki fiili hizmet zammının 506 sayılı Yasa kapsamındaki hizmetlerle birleştirilmeleri durumunda sigortalılık süresine eklenmesi ve yaş haddinden de indirilmesi gerekmektedir. Dosyadaki bilgi ve belgelerin tetkikinde; Davacı 17.06.1971 doğumlu olup, 15.07.1989 ile 14.03.2008 tarihleri arasında 5434 sayılı Yasa kapsamındaki çalışması karşılığında 3 yıl 10 ay 15gün fiili hizmet zammı süresi bulunmaktadır. Davacının ilk işe giriş tarihinden fiili hizmet zammı sürelerinin düşülmesi durumunda, ilk işe giriş tarihinin 30.08.1985 tarihi olacağı ve sigorta başlangıç tarihinin 24.05.1985 ile 23.11.1986 tarihleri arasında bulunması nedeniyle emeklilik şartlarının 25 yıl 49 yaş ve 5300 prim gün sayısı olarak belirleneceği ortaya çıkmaktadır....
SAVUNMANIN ÖZETİ Davalı Kurum vekili cevap dilekçesinde özetle; 5434 sayılı Kanunun mülga 32. maddesinde öngörülen fiili hizmet zammı süreleri sigortalının hem prim ödeme gün sayısına hem de sigortalılık süresine eklendiği, yaşlılık aylığına hak kazanma koşullarını belirleyen 506 sayılı Kanunun geçici 81. maddesinin B ve C bentlerine göre 23/05/2002 tarihindeki sigortalılık süresi tespit edilerek aylığa hak kazanma koşullarının belirlendiği, buna göre 23/05/2002 tarihine kadar geçen fiili hizmet zammı süreleri de sigortalılık sürelerine ilave edilerek aylığa hak kazanma koşullarının belirlendiği, 23/05/2002 tarihi itibariyle 13 yıl 10 ay 8 gün sigortalılık süresi, bu süreye 2 yıl 8 ay 3 gün fiili hizmet zammının eklenmesi ile bu defa 16 yıl 6 ay 10 gün sigortalılık süresinin bulunduğu, geçici 81- B/b fıkrasında öngörülen 25 yıl sigortalılık süresi, 49 yaş ve 5300 prim gün sayısı koşulunun yerine getirmesi halinde tarafına yaşlılık aylığı bağlanabileceğini belirterek, davanın reddine karar...
Sosyal güvenlik sistemimize göre, hizmet süreleri ayrımında fiili hizmet süresinin karşılığı fiili olmayan süre olarak, ancak” itibari” hizmet süresi olarak anlaşılır.Fiili hizmet süresinin karşıtı asla isteğe bağlı sigortalılık süresi değildir.İsteğe bağlı sigortalılık süresi zorunlu sigortalılığın karşıtıdır. Fiili hizmeti eylemli olarak bedensel güç kullanılarak yapılan bir çalışma olarak algılamak sosyal güvenlik hukuku ilkelerini dışlayarak “fiili “kelimesinin sadece sözlük karşılığını yoruma esas almak olur ki bu değerlendirme hukuki bir değerlendirme değildir. HGK.’nun 15.6.1988 gün ve 1988/10-270E,472 K. sayılı kararında; T.C. Emekli Sandığı Kanununa tabi olarak geçen fiili hizmet zammının (gerçekte fiili bir hizmet süresi olmadığı halde) 2829 sayılı yasaya göre hizmet birleştirilmesinde dikkate alınacağı kabul edilmiştir. Örneğin; 2925 sayılı Yasaya göre tarımda başkası hesabına çalışanların tabi olduğu sigortalılık esas itibarıyla isteğe bağlı bir sigortalılık türüdür....
Ayrıca; 506 sayılı Kanunun ek 5. maddesini 01.10.2008 günü itibarıyla ilga eden 5510 sayılı Kanunun aynı tarihte yürürlüğe giren “Fiili hizmet süresi zammı” başlıklı 40. maddesinde, değinilen ek 5. maddeye kısmen benzer nitelikte düzenleme yapılarak, belirtilen işyerlerinde ve işlerde çalışan sigortalıların prim ödeme gün sayılarına, bu işyerlerinde ve işlerde geçen çalışma sürelerinin her 360 günü için karşılarında gösterilen gün sayılarının, fiili hizmet süresi zammı olarak ekleneceği açıklanmış olup, haklarında fiili hizmet süresi zammı uygulanacak sigortalılar yönünden “Kapsamdaki İşler/İşyerleri” bölümünde, davacı sigortalı ve davalı işverenler yönünden çekişme konusu çalışma yönünden geçerli işe ve işyerine yer verilmemiştir....
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE: Dava, fiili hizmet zammı sürelerinin tespiti istemine ilişkindir. Davanın yasal dayanağı 5510 sayılı yasanın 40. maddesinde düzenlenmiştir. 5754 sayılı Yasanın 25. maddesiyle değişik 5510 sayılı Yasa'nın 40. maddesi " Aşağıda belirtilen işyerlerinde ve işlerde 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (a) ve (c) bentleri kapsamında çalışan sigortalıların prim ödeme gün sayılarına, bu işyerlerinde ve işlerde geçen çalışma sürelerinin her 360 günü için karşılarında gösterilen gün sayıları, fiilî hizmet süresi zammı olarak eklenir. 360 günden eksik sürelere ait fiilî hizmet süresi zammı, 360 gün için eklenen fiilî hizmet süresi ile orantılı olarak belirlenir....
20, erkek iştirakçilerin 25 fiili hizmet süresini tamamlamaları halinde istekleri üzerine emekli aylığı bağlanacağı, 32. madde gereğince fiili hizmet sürelerine zam yapılanların, bu maddede belirtilen yaş hadlerinden hizmetlerine eklenen fiili hizmet süresi kadar indirim yapılacağı hükmüne yer verildiği, bu madde ile anılan Yasaya tabi hizmetler nedeniyle hak edilen fiili hizmet süresi zammının yaş haddinden düşüleceği açıkca belirtilmiş olup, başka sosyal güvenlik kuruluşlarına (Sosyal Sigortalar Kurumu da dahil) tabi çalışmalar nedeniyle kazanılan itibari hizmet zamlarının yaş hadlerinden düşüleceğine dair bir hükme yer verilmediği, dava konusu olay yukarıda yer alan Yasa hükümleri ile birlikte değerlendirildiğinde, davacının SSK'ya tabi olarak geçen 4773 günlük hizmetinden dolayı 3 yıl 23 gün itibari hizmet süresi bulunmakta ise de, bu sürenin Emekli Sandığı Kanununa göre yaş haddinden indirilmesi mümkün bulunmadığından toplam 19 yıl 6 ay 3 gün hizmeti bulunan davacının Yasada belirtilen...
