DELİLLERİN TARTIŞILMASI VE GEREKÇE: Dairemizce HMK'nın 355. maddesi kapsamında istinaf dilekçesinde belirtilen hususlarla sınırlı olmak üzere ve kamu düzenine ilişkin hususlar re'sen dikkate alınarak yapılan inceleme neticesinde; Dava, eser sözleşmesinden kaynaklanan bakiye iş bedelinin tahsili amacıyla yapılan icra takibine vaki itirazın iptali ve icra inkar tazminatı istemine ilişkindir....
Bu durumda mahkemece hükme esas alınan ve mahkemece talimat yolu ile düzenlenen .... bilirkişi kurulundan işin niteliği ve varsa stalibize yolun yapımı ile ilgili mevzuat hükümleri ile fen ve sanat kaidelerine göre stabilize yol kalınlığının ne miktarda olması gerektiği, daha az kalınlıkta yapılmasının talep edilmesi halinde işin yapıldığı tarihte yürürlükte bulunan 818 sayılı BK'nın 357/son maddesi gereğince yüklenicinin genel ihbar mükellefiyetinin bulunduğu ve bunu yerine getirdiği de ileri sürülmediğinden ...... köyü yolu ile ilgili yapılan imalatın ayıplı olup olmadığı, ayıplı ise giderim bedeli konusunda gerekçeli ve denetime elverişli ek rapor alınıp değerlendirilmek suretiyle sonucuna uygun bir karar verilmesi gerekirken eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm tesisi doğru olmamış, kararın bozulması uygun görülmüştür....
Ayrıca arsa payı karşılığı inşat sözleşmeleri eser sözleşmesinin bir tür olduğundan bu sözleşmelerde yüklenicinin edimi, eseri iş sahibinin amacını karşılar nitelikte fen ve sanat kurallarına uygun şekilde meydana getirerek iş sahibine teslim etmektir. Yargıtayın eser sözleşmesine yerleşik içtihatlarında kabul edildiği üzere eser sözleşmelerinde ayıp, sözleşme ve ekleri ile iş sahibinin beklediği amaca göre eserde bulunması gereken bazı niteliklerin bulunmaması ya da olmaması gereken bozuklukların olması şeklinde tanımlanır. Mahkemece dava konusu dairedeki pencerelerin sözleşmeye uygun şekilde çift açılır duruma getirilirken pencerelere zarar verilip verilmediği ve bu nedenle vida izleriyle camların ayıplı olup olmadığı araştırılmamıştır. B yönde araştırma yapılarak ayıplı olduğunun tespiti halinde ayıpların giderim bedeli belirlenerek hüküm altına alınması gerekir,....
UYUŞMAZLIK KONUSU OLAN HUSUSLAR: Taraflar arasındaki uyuşmazlık, yerel mahkeme kararında usul ve yasaya aykırılık bulunup bulunmadığı, kararın eksik incelemeye ve/veya yanılgılı değerlendirmeye dayalı olup olmadığı noktalarında toplanmaktadır. DELİLLER : Tüm dosya kapsamı DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE: Dava, eser sözleşmesinden kaynaklı itirazın iptali davasıdır. İnceleme, 6100 sayılı HMK'nın 355. madde hükmü uyarınca istinaf dilekçesinde belirtilen sebeplerle sınırlı olarak ve kamu düzenine aykırı hususların olup olmadığı gözetilerek yapılmıştır. Mahkemece davanın reddine dair verilen karara karşı davacı vekilince istinaf yasa yoluna başvurulmuştur. Davacı yüklenici, davalı iş sahibidir. Taraflar arasında ‘Koleji Eğitim Kampüsü ve Spor Kompleksi Ara Geçiş Köprüsü, Klima Santralleri Cephe Kaplanması ve Tribün İmalatı Sözleşmesi’ne ilişkin eser sözleşmesi ilişkisi kurulduğu, davacı tarafça şirket kayıtlarından kaynaklı 32.500....
Kural olarak yüklenicinin basiretli bir tacir gibi eseri fen ve sanat kurallarına uygun olarak meydana getirmeyi üstlendiği kabul edilir. Aslolan eserin sözleşme ve eklerinde kararlaştırılan vasıflarda imalidir. Yoksa eser iş sahibinin amacını karşılamaz ve sözleşmedeki yararlar dengesi iş sahibi aleyhine bozulur. Yüklenici yapılacak eseerin amacına uygun olmasını teminle yükümlüdür. Aksi halde eser ayıplıdır ve yüklenicinin ayıba karşı tekaffül sorumluluğu ortaya çıkar....
Ve Tic. Ltd. Şti. ile davalı iş sahibi ... Ltd. Şti. arasında ... İli,... İlçesinde ... firmasına ait ... m? alt yapı ve prefabrik kaba inşaat yapım işi hususunda 22.06.2016 tarihli, 400.000.-TL bedelli “İnşaat sözleşmesi” düzenlendiği, yüklenici tarafından sözleşme kapsamında ve sözleşme dışı ilave yapılan işlerin toplam 457.500,000.-TL bedelinden 114.375.-TL eksik ve kusurlu işlerin giderim bedelinin düşümü sonrasında (457.500,00.-TL - 114.375,00.-TL) yapılan işin bedelinin 343.125,00.-TL olduğu, davacı ...'...
Taraf vekillerinin itirazları ve davacı ile davalı arasında mail yolu ile yapılan anlaşma dosyaya ibraz edildiğinden, yapılan eksik işler ve gizli ayıplı işlerin tespiti yönünden bilirkişilerden alınan 2. ek raporda özetle; eksik ve ayıplı işlerin bedeli olarak, Eksik işin bedeli KDV hariç bedeli; 2.464,50- TL, KDV dahil bedeli 3.122,87- TL, açık ayıplı işin bedeli olarak KDV Hariç bedeli; 1.625,00- TL, KDV dahil bedeli 1.917,50- TL, gizli ayıplı işin bedeli 9.160,00- TL, KDV dahil bedeli 10.808,80- TL olarak tespit edildiği belirtilmiştir....
Asliye Hukuk Hakimliği Tarihi :02.10.2014 Numarası :2012/59-2014/495 Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü: - K A R A R - Dava, zaman bakımından uygulanması gereken mülga 818 sayılı Borçlar Kanunu'nun 355 ve devamı maddelerinde düzenlenen eser sözleşmesine konu işin eksik ifası nedeniyle fazla ödenen miktarın istirdadı ve ayıpların giderim bedeli nedeniyle alacak istemine ilişkin olup, mahkemenin; davanın kısmen kabulüne dair kararı davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir. Davacı, taraflar arasındaki eser sözleşmesine konu işin eksik ve ayıplı ifası nedeniyle açtıkları Büyükçekmece 2....
Hukuk Dairesi, 2020/2407 Esas, 2020/3033 Karar) Genel kural bu olmakla birlikte ancak, SOMUT OLAYDA OLDUĞU GİBİ, GÖTÜRÜ BEDELLİ SÖZLEŞMELERDE İŞ BEDELİNİN TAMAMI ÖDENMİŞ İSE, EKSİK VE AYIPLI İŞLER NEDENİYLE FİZİKİ ORAN KURULMASI GEREKMEZ; bu durumda iş sahibi, eksik ve ayıplı işlerin giderim bedelini isteyebilir. (ÖZTÜRK, Muammer; GÖZÜTOK Zeki: Usul ve Esaslarıyla Eser Sözleşmesi Uygulaması, 2019, s. 569)Yine Yargıtay 15. H.D.'nin pekçok içtihatında da bahsi geçtiği üzere; eser sözleşmelerinde iş sahibi makul sürede eksiklikleri tespit edip bunları yükleniciden talep etmelidir....
Özetle eksik ve ayıplı işlerin yapılan tanımı gözetilerek sözleşme hükümleri çerçevesinde ve fen ve sanat kurallarına göre yüklenici tarafından yapılan işin değerlendirilmesiyle hangi işlerin eksik, hangilerinin ayıplı iş olduklarının gerekirse yerinde keşif yapılarak, asansör işini bilir makine mühendisi aracılığıyla yaptırılacak inceleme sonucu mahkemece belirlenmesi gerekir. İşin uzmanı olan yüklenici davalının, özen borcuna uygun olarak objektif ölçüler içinde yüklendiği işi, davacı iş sahibinin kullanabileceği şekilde yapmakla ödevli olduğu gibi; az yukarıda açıklandığı üzere, sadakat borcu gereğince Borçlar Kanunu'nun 357. maddesi uyarınca genel ihbar yükümlülüğünü yerine getirmemişse, bunun sonuçlarına da katlanmak durumundadır....
