Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; Dava; ayıplı maldan kaynaklanan rucüen alacak talebine ilişkin başlatılan icra takibine yapılan itirazın iptaline ilişkindir. Somut olayda; iki tarafın tacir olduğu, davacının davalıdan satmak için cep telefonu aldığı, tarafların arasında ticari ilişki olduğu bu ilişkinin dosya arasına alınan fatura ile de sabit olduğu, alınan bu telefonlardan davaya konu olan telefonun arızalandığı ve servise gitmesine rağmen tamir edilememesi üzerine ----ve hakem heyetinin -----kararı ile --- fatura bedeli olan ---------- tüketiciye iadesine; şikayet konusu ayıplı ürünün şikayet edilene iadesine karar verildiği, tüketici bu kararın kesinleşmesi ile satıcı davacı aleyhine ------------ sayılı dosyası ile takip başlattığı ve alacağını davacıdan tahsil ettiği sabittir....
Maddesi gereğince teslim tarihinden itibaren altı ay içinde ortaya çıkan ayıpların, teslim tarihinde var olduğu kabul edileceği, bu durumda malın ayıplı olmadığının ispatının satıcıya ait olacağı, alınan bilirkişi raporunda da aracın gizli ayıplı olduğu, ayıbın çevre sistemlerle birlikte komple motor değişimi ile giderilebilir nitelikte olduğu tespit edilmekle aracın gizli ayıplı olduğu, 6502 sayılı Yasanın 11. Maddesi gereğince ayıpsız misli ile değişim talebinin yerinde olduğu davacı tüketicinin onarım seçimlik kararına zorlanmayacağı kabul edilmiş, mahkemece verilen kararın yerinde bulunduğu anlaşılmakla davalıların tüm istinaf itirazları yerinde olmadığından istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir....
Uyuşmazlık ve Hukuki Nitelendirme Uyuşmazlık, ayıplı aracın misli ile değişimi ve manevi tazminat talebine ilişkindir. 2. İlgili Hukuk 6502 sayılı Tüketicinin Korunması Hakkında Kanun'un (6502 sayılı Kanun) "Tüketicinin Seçimlik Hakları" başlıklı 11 inci maddesinin ilgili bölümü şöyledir: (1) Malın ayıplı olduğunun anlaşılması durumunda tüketici; a) Satılanı geri vermeye hazır olduğunu bildirerek sözleşmeden dönme, b) Satılanı alıkoyup ayıp oranında satış bedelinden indirim isteme, c) Aşırı bir masraf gerektirmediği takdirde, bütün masrafları satıcıya ait olmak üzere satılanın ücretsiz onarılmasını isteme, ç) İmkân varsa, satılanın ayıpsız bir misli ile değiştirilmesini isteme, seçimlik haklarından birini kullanabilir. Satıcı, tüketicinin tercih ettiği bu talebi yerine getirmekle yükümlüdür. (2) Ücretsiz onarım veya malın ayıpsız misli ile değiştirilmesi hakları üretici veya ithalatçıya karşı da kullanılabilir....
Dava eser sözleşmesinden kaynaklanmakta olup uyuşmazlık hakedilen ve ödenmeyen iş bedeli, eserin ayıplı imal edilip edilmediği ayıplı imal edilmiş ise giderim bedeli ya da bedelde indirim gerekip gerekmediği ve miktarı konularında toplanmaktadır. 6098 sayılı TBK'nın 474. maddesinde iş sahibinin eserin tesliminden sonra işlerin doğal akışına göre imkan bulur bulmaz eseri gözden geçirmek ve ayıpları varsa bunu uygun bir süre içinde yükleniciye bildirmek zorunda olduğu, 477. maddenin 1. fıkrasında eserin açıkça veya örtülü kabulünden sonra yüklenicinin her türlü sorumluluktan kurtulacağı, gizli ayıplarda da aynı maddenin son fıkrasında eserdeki ayıbın sonradan ortaya çıkması halinde iş sahibinin gecikmeksizin durumu yükleniciye bildirmek zorunda olduğu, bildirmezse eseri kabul etmiş sayılacağı hükmü getirilmiştir. Ayıplı iş; vasıf noksanlığını ifade ettiği halde, eksik iş kavramı sözleşmesine göre üstlenildiği halde yapılmayan işleri ifade eder....
Öte yandan davacı ile davalı sigorta şirketi arasında düzenlenen 23/07/2019 tarihli ibraname ve teslim/temlik beyannamesinde; "onarım işleminin tamamlanması ve onarım bedelinin ile bu hasardan dolayı davalı Allıanz'ı kayıtsız ve şartsız ibra ettiğini beyan etmiş olup, davalının ibra edilmiş olması için hasar onarım işleminin tamamlanıp tamamlanmadığının bilirkişi marifetiyle tespit edilmesi gerektiği, davalı .... tarafından onarım işlemi ayıplı olarak ifa edilmiş ise onarım işleminin tamamlanmasından söz edilemeceğinden rapor sonuca göre davalı sigorta şirketi tarafından yapılan hasar onarım bedeli de dikkate alınarak karar verilmesi gerekirken, hatalı değerlendirme ile bu husus gözden kaçırılarak karar verilmesi doğru görülmemiştir....
Öte yandan davacı ile davalı sigorta şirketi arasında düzenlenen 23/07/2019 tarihli ibraname ve teslim/temlik beyannamesinde; "onarım işleminin tamamlanması ve onarım bedelinin ile bu hasardan dolayı davalı Allıanz'ı kayıtsız ve şartsız ibra ettiğini beyan etmiş olup, davalının ibra edilmiş olması için hasar onarım işleminin tamamlanıp tamamlanmadığının bilirkişi marifetiyle tespit edilmesi gerektiği, davalı Mengerler tarafından onarım işlemi ayıplı olarak ifa edilmiş ise onarım işleminin tamamlanmasından söz edilemeceğinden rapor sonuca göre davalı sigorta şirketi tarafından yapılan hasar onarım bedeli de dikkate alınarak karar verilmesi gerekirken, hatalı değerlendirme ile bu husus gözden kaçırılarak karar verilmesi doğru görülmemiştir....
Oto Bostancı Yetkili servisine çekildiğini, Tüketici Kanunu gereği üretici ve ithalatçının asgari olarak verdiği iki yıllık garanti süresi içerisinde bu arıza garantiye girmez denilerek itirazlarına müvekkilinden 57.398,78-TL parça işçilik vs. adlar altında araç tamir bedeli alındığını beyanla; ... plakalı aracın devir bedeli 282.757,00-TL'nin aracın tamir için bırakıldığı 25.09.2013 tarihinden işleyecek değişten avans faizi ile davalılardan müteselsilen tahsiline, garanti süresi içerisinde tamir bedeli olarak ödenen 57.398,78-TL'nin 16.08.2013 tarihinden itibaren işleyecek değişken avans faizi ile, garanti süresi içerisinde tamir bedeli olarak ödenen 3.365,80-TL 'nin 17.09.2013 tarihinden itibaren işleyecek değişken avans faizi ile, ayıplı ... plakalı 2012 model ... aracın davalılara iadesine karar verilmesini talep etmiştir. CEVAP : Davalılardan ...Otomotiv ve Motorlu Araçlar San Tic....
Mahkemece, davanın kısmen kabulü ile ayıplı koltuk takımı için ödenen 7.409,00TL fatura bedelinden davacının kullanım bedeli olarak takdir edilen 2.000,00TL nin mahsubu suretiyle bakiye 5.409,00TL nin davalıdan tahsiline karar verilmiş; hüküm, davacı tarafından temyiz edilmiştir. Dava, satın alınan koltuk takımının ayıplı olduğu iddiasına dayalı, ayıplı mal bedelinin iadesine ilişkindir. Mahkemece hükme esas alınan bilirkişi raporu, taraf ve Yargıtay denetimine elverişli, ihtilaflı konuları değerlendirir mahiyet arz etmekte olup, davaya konu maldaki ayıpları üretimden kaynaklanan gizli ayıp olarak mütalaa etmiştir. Bu halde, tüketici sözleşmeden dönme, malın ayıpsız misli ile değiştirilmesi, ayıp oranında bedel indirimi veya malın ücretsiz onarımını isteme şeklindeki seçimlik haklara sahiptir....
Limited Şirketinden ... plaka sayılı ... aracı 57.509,99 TL bedelle satın aldığını, aracı kullanmaya başladıktan bir süre sonra boyasında bir sorun olduğunu fark ederek yetkili servise götürdüğünü, aracın her iki tarafında marşpiyel bölgelerinde vernik soyulması olarak tabir edilen boya atma sorunu olduğu ve arızalı kısımların boyanarak giderilebileceğinin belirtildiğini, aracın üretim hatasından kaynaklanan gizli ayıplı olduğunu ileri sürerek; aracın ayıpsız misli ile değiştirilmesini ya da araç bedelinden fazlaya ilişkin hakları saklı kalmak kaydı ile şimdilik 5.000TL'nin 23/11/2011 fatura tarihinden itibaren işleyecek avans faizi ile birlikte davalılardan müştereken ve müteselsilen tahsilini; 03/12/2013 tarihli dilekçesi ile de, terditli taleplerinin kabul edilmemesi halinde, onarım ve piyasa değer kaybını karşılayan miktarda olmak üzere şimdilik 5.000TL semen tenziline karar verilmesini istemiştir....
- K A R A R - Dava, ticari satıştan kaynaklanan faturalara dayalı alacağın tahsili için girişilen icra takibine yönelik itirazın iptali ve icra inkar tazminatı istemine ilişkindir. Davalı vekili, müvekkiline satılan oto lastiklerinin ayıplı olduğunu, kullanma sırasında ortaya çıkan bu ayıbın sözlü olarak bildirildiği gibi 31.08.2005 tarihli noter ihtarı ile de davacıya bildirildiğini ancak davacının müvekkilinin oyaladığını, iddiaya konu malların halen müvekkilinin depolarında bulunduğunu belirterek davanın reddi ile %40 tazminatın davacıdan tahsilini istemiştir....
