Şirketine vermiş olduğu çekin, bu şirket tarafından aralarındaki ticari ilişki sebebiyle ciro edilerek müvekkiline verildiğini, ancak çekin çalındığını, zayii nedeniyle açılan çek iptali davasının kabul edildiğini ve çekin iptaline karar verildiğini, söz konusu çeke dayalı olarak başlatılan ilamsız icra takibinin davalının haksız itirazı ile durduğunu belirterek, itirazın iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davalı vekili, dava konusu çekin avans olarak keşide tarihinden önce dava dışı ... Şirketine verildiğini, ancak ... Şirketinin çekler karşılığında teslim etmesi gereken malları teslim etmediğini, dolayısıyla çekin bedelsiz kaldığını, ayrıca davacının kambiyo hukukuna ilişkin haklarını yitirdiğini savunarak, davanın reddini istemiştir....
Davacı banka ile davalı -------- arasında genel kredi sözleşmesinin bulunduğu, kredi borcuna mahsuben takip konusu çekin davacı bankaya verildiği, ancak çekin karşılığının bulunmadığı gerekçesiyle ilamsız takip yoluna başvurulduğu, davalı borçluların itirazı üzerine eldeki itirazın iptali davasının açıldığı anlaşılmıştır....
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Sulh Hukuk Mahkemesi Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda; kararda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne dair verilen hükmün, süresi içinde davalı vekilince temyiz edilmesi üzerine, dosya incelendi, gereği düşünüldü: -K A R A R- Davacı vekili, müvekkili şirkete kasko sigortalı araca, davalıya ait aracın tam kusurlu çarpması sonucu hasar meydana geldiğini, sigortalısına ödediği 6.107.00 TL tazminattan, trafik sigortasınca ödenen kısmın mahsubu ile bakiye 3.357.64 TL’nın faiziyle birlikte rücuen tahsili için başlatılan ilamsız icra takibinin, davalının itirazı üzerine durduğunu belirterek, itirazın iptali ile takibin devamına, %40 icra inkâr tazminatına karar verilmesini talep etmiştir....
Bu durumda, muteriz borçlu vekilinin ihtiyati hacze itiraz tarihinin 07.03.2016 tarihi olduğu ve alacaklının feragatinin daha sonraki bir tarihte gerçekleştiği gözönüne alınarak; ihtiyati hacizden ve takipten feragat nedeniyle itirazın İİK’nın 265. maddesinde sayılan nedenlere dayalı olup olmadığı tartışılmaksızın muteriz borçlu hakkındaki ihtiyati haczin kaldırılmasına karar verilmesi gerekirken, hatalı değerlendirmeye dayalı olarak yazılı gerekçe ile itirazın reddedilmesi doğru olmamış, muteriz borçlu vekilinin temyiz itirazının kabulüyle yerel mahkeme kararının mümeyyiz borçlu lehine bozulmasına karar vermek gerekmiştir. SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerden dolayı, ihtiyati hacze itiraz eden (borçlu) vekilinin temyiz itirazlarının kabulüyle, yerel mahkeme kararının ihtiyati hacze itiraz eden (borçlu) yararına BOZULMASINA, ödediği temyiz peşin harcın isteği halinde temyiz edene iadesine, 26/09/2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi....
A.Ş. keşideli, zamanaşımına uğramış çeke dayalı olarak TTK 644. madde hükmü gereğince ilamsız takip başlatıldığını, davalı-borçlunun takibe ve borca itiraz ederek icra takibini durdurduğunu beyanla, itirazın iptaline, takibin devamına ve davalı aleyhine %40' tan aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davalı vekili, müvekkili tarafından, davadışı ... Uluslararası Taşımacılık ve Dış Tic.Ltd.Şti' ne keşide edilen çekin, bu firma tarafından davacı bankaya alınan kredinin teminatı olarak ciro edilip verildiğini, bu durumda bankanın bu çeke dayalı olarak alacak talebinde bulunamayacağını, çekin yasal sürede muhatap bankaya ibraz edilmediğini, kambiyo senedi vasfını tamamen kaybettiğini, davacı banka ile müvekkili arasında hiçbir ticari alışveriş olmadığını beyanla, davanın reddine ve davacı aleyhine %40 kötüniyet tazminatına karar verilmesini talep etmiştir....
İNCELEME VE GEREKÇE: Dava hukuki niteliği itibariyle, -----sayılı icra takibine davalının yapmış olduğu itirazın İİK 67 maddesi gereğince iptali ile icra inkar tazminatı isteminden ibarettir. İİK. mad. 67/I -III, V‟de düzenlenmiş bulunan itirazın iptali davası, borçlunun itirazının hükümsüz kılınarak, itiraz ile duran ilâmsız takibe konu olan alacağın varlığının saptanarak, icra takibinin devam etmesini ---- sağlamak amacı ile açılır. İtirazın iptali davası açılabilmesi için; a) Yetkili icra dairesinde yapılmış geçerli bir ilamsız icra takibi bulunmalıdır. İtirazın iptal davası, icra takibi ile bağlantılı olduğundan, davalı aleyhine yapılmış geçerli bir icra takibi bulunmadıkça, itirazın iptali davası dinlenmez. Yetkili icra dairesinde yapılmış usulüne uygun bir icra takibi bulunmadıkça, itirazın iptali davası açılamaz....
İSTİNAF İSTEMİ: Davalı vekili süresinde ibraz ettiği istinaf dilekçesinde; "İlk derece mahkemesinin dava ve takıp dayanağı evrak sanki kambiyo vasfında ve zamanaşımına uğramış bir çekmiş gibi hüküm kurduğunu, sonra farklı bir hukuki kulvar olan itirazın iptaline dönerek inkar tazminatına hükmettiğini, Davanın itirazın iptali gibi başlatılıp, sonra talep olmamasına rağmen sebepsiz zenginleşme gibi yargılama yapılıp, sonra dava sanki itirazın iptaliymiş gibi inkar tazminatına hükmedilmesinin hatalı olduğunu, Davanın genel hükümlere göre açılmış itirazın iptali davası olduğunu, mahkemece taleple bağlılık ilkesinin açıklanan şekilde aşıldığını, kambiyo hukukundan kaynaklanan sebepsiz zenginleşme davasında ispat yükünün davalı keşidecide olduğunu, oysa genel itirazın iptali davasında ispat yükünün alacaklıda olduğunu, Mahkemece ispat yükünün müvekkile yüklenmesinin hatalı olduğunu, oysa yapılması gerekenin davacının defter ve kayıtlarının celbi ile alacağın tereddüte yer bırakmayacak şekilde...
Esas sayılı dosyası 2- ... yazı cevabı 3-Davacı tarafın ticari defter ve kayıtları 4-Bilirkişi raporu 5-Davacı vekilinin beyan ve dilekçeleri DELİLLERİN DEĞERLENDİRMESİ GEREKÇE Dava, cari hesap ilişkisinden kaynaklanan alacağın tahsiline yönelik icra takibine yapılan itirazın iptali istemine ilişkindir. Davacının sunmuş olduğu tüm deliller dosya içerisine alınmış, icra dosyası getirtilerek incelenmiş, tüm deliller toplandıktan sonra alanında uzman mali bilirkişiden rapor alınmıştır....
"İçtihat Metni"Mahkemesi :Asliye Hukuk Mahkemesi Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü. - K A R A R - Davacı vekili; dava dışı bir şirketin davacı bankadan kredi kullandığını, bu kredinin teminatı olmak üzere davalı tarafından keşide edilen çeki davacıya verdiğini, çekin yasal sürede bankaya ibraz edildiğini ancak karşılıksız çıktığını, çek bedeli ödenmeyince zamanaşımı süresi geçtikten sonra, bu çeke dayalı olarak ilamsız yolla takip yaptıklarını, davalının itirazı üzerine takibin durduğunu, öncelikle sebepsiz zenginleşmeye dayalı olarak, bunun mümkün olmaması durumunda temel ilişkiye dayalı olarak çek bedelinin tahsilini talep ettiklerini ileri sürerek itirazın iptaline karar verilmesini talep etmiştir. Davalı vekili, davaya cevap vermemiştir....
Afyonkarahisar İcra Müdürlüğünün 2018/19134 Esas sayılı dosyasının incelenmesinde; davalı alacaklı tarafından davacı borçlu aleyhine bankaya 12/10/2018 tarihinde ibraz edilen Ankara 05/10/2018 keşide yer ve tarihli 85.000 TL bedelli çeke dayanarak kambiyo takibi yapıldığı, borçluya 12/10/2018 tarihinde ödeme emri tebliğ edildiği, alacaklı şirket yetkilisinin 29/11/2018 tarihinde yetkili Ankara İcra Dairesinde takip yapılması maksadı ile takipten feragat edildiğini bildirdiği, icra müdürlüğünce takipten feragat nedeniyle icra dosyasının işlemden kaldırıldığı görülmüştür. Ankara 18....
