HUKUK DAİRESİ ESAS NO : 2020/185 KARAR NO : 2021/1567 T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A K A R A R İNCELENEN KARARIN MAHKEMESİ: İSTANBUL 15....

İlk Derece Mahkemesi hükmüne karşı davalı Kurum vekili istinaf dilekçesinde özetle; "Kurum tarafından 1993 yılında aylık bağlanan sigortalıların aylıkları sigortalının işten ayrıldığı tarihten önceki malullük, yaşlılık ve ölüm primi ödenmiş son 5 takvim yılının prim hesabına esas tutulan kazanç tutarlarına göre bulunacak ortalama yıllık kazancın karşılığı bulunan gösterge, toplam prim ödeme gün sayısı ve tahsisi talep tarihindeki yaşı da dikkate alınarak hesaplanan aylık bağlama oranı ile Bakanlar Kurulunca açıklanan katsayının çarpımı sonucu bulunmakta idi. Kurum tarafından üst gösterge tablosuna göre aylık bağlanan sigortalıların aylık bağlama oranları hesaplanırken her göstergenin karşılığı bir taban aylık bağlama oranı belirlenmiştir. Bu oranın 5000 günden fazla her tam 1240 gün için 1 puan ilave edilmekte ve eksik her 240 gün için bu orandan 1 puan eksilmektedir. Ayrıca kadın ise 50, erkek ise 55 yaşından sonra doldurdukları her tam yaş için 1 puan ilave edilmektedir....

Bu madde kapsamına girenlerin ilgili valiliğe müracaatı üzerine valilik tarafından tanzim edilecek aylık bağlanmaya ilişkin belgeler Sosyal Güvenlik Kurumuna gönderilir.” denilmektedir. Somut olayda, davacının talebinin 04/07/2012 tarih ve 6353 sayılı Yasanın 81. maddesi ile 5233 sayılı Terör ve Terörle Mücadeleden Doğan Zararların Karşılanması Hakkındaki Kanuna eklenen geçici 5. madde gereğince kendisine aylık bağlanmasına ilişkin olduğu, söz konusu maddenin ek 1. maddeye yaptığı gönderme gereğince davacının eşinin terör olayları sebebiyle hayatını kaybettiğinin idarece belirlenmesi ve idarece tanzim edilecek aylık bağlamaya ilişkin belgelere göre herhangi bir sigortalılık ilişkisi aranmaksızın Kurum tarafından aylık bağlama işlemi gerçekleştirileceğinden 5233 sayılı Yasa kapsamında yapılacak olan aylık bağlama işleminin “idari işlem” ve “idari eylem” niteliğinde bulunduğu anlaşılmaktadır....

Ancak hizmet birleştirilmesi sonucu aylığa hak kazanılıyor ise aylık bağlanır ve hizmet sürelerine göre ilgili kurumlarca hisselerine düşen miktar ödenir.” hükmü gözetilerek yurtdışında geçen çalışma süreleri de nazara alınarak aylık bağlanması gerektiğinden, tahsis tarihindeki ödenmesi gereken aylık miktarına yurt içinde geçen çalışmaları ile yurt dışı çalışmalarının birleştirilmesi sonucu bulunan toplam sigortalılık süreleri oranı gözetilerek bağlanacak olan aylık tutarı tespit edilmeli ve yaşlılık aylığı tahsisi sonrasındaki yıllara göre yukarıda belirtilen aylık artışında uygulanması gereken esaslar çerçevesinde ödenmesi gereken aylık tutarları belirlenmelidir. Hükme esas alınan bilirkişi raporu, yukarıda belirtilen aylık tutarının tepsine yönelik öngörülen ilkelere uygun olmadığından hüküm kurmaya yeterli ve elverişli değildir....

GEREKÇE: Dava, iş sözleşmesinden kaynaklanan rekabet yasağına aykırılık nedeniyle cezai şart talebine ilişkindir. Mahkemece, görevsizlik kararı 7036 sayılı İş Mahkemeleri Kanunu'nun 5. Maddesindeki iş mahkemelerinin görev alanına ilişkin düzenlemeye dayandırılmıştır.7036 sayılı kanunun . maddesinde, "(1) İş Mahkemeleri;.... 6098 sayılı TBKnun ikinci kısmının altıncı bölümünde düzenlenen hizmet sözleşmelerine tabi işçiler ile işveren veya işveren vekilleri arasında, iş ilişkisi nedeniyle sözleşmeden veya kanundan doğan her türlü hukuk uyuşmazlıklarına,.. ilişkin dava ve işlere bakar." denilmiştir.Anılan düzenleme ile mülga 5521 sayılı kanun'un 1. maddesinden farklı olarak, iş kanunu kapsamında kalmayan ve sadece TBK'nın hizmet sözleşmesi hükümlerine tabi çalışanlara ait uyuşmazlıklar da iş mahkemelerinin görev alanına alınmıştır....

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI :Davalı idare tarafından, Ulaştırma, Denizcilik ve Haberleşme Bakanlığı Personeli Görevde Yükselme ve Ünvan Değişikliği Yönetmeliği'nde gemi sörvey uzmanı olarak görev yapan personelin ek göstergeleriyle ilgili düzenlemelerin yer almadığı, ek göstergelerle ilgili uygulamaya esas teşkil eden 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 43. maddesiyle Ek I ve II sayılı Cetvelleri kapsamında ek göstergenin belirlenmesinde tahsil durumunun değil, kadro ünvanının esas alındığı ve ilk atamaların kurumların 1-4 dereceli kadrolarına atanması halinde mümkün olacağı ve davacının 6. dereceli bir kadroya atandığı ve bu nedenle davacının ek göstergeden yararlandırılmasının mümkün olmadığı, dava konusu işlemin hukuka uygun olduğu ve davanın reddi gerektiği ileri sürülmektedir....

B) Yaşlılık aylığının hesabına esas alınacak gösterge, sigortalının işten ayrıldığı tarihten önceki malullük, yaşlılık ve ölüm sigortaları primi ödenmiş son 5 takvim yılının prim hesabına esas tutulan kazanç tutarlarına göre bulunacak ortalama yıllık kazanç esas alınarak tespit edilir. 5 takvim yılından daha az takvim yılında prim ödemiş olan sigortalı için ortalama yıllık kazanç, prim ödediği takvim yılları esas alınmak suretiyle hesaplanır. …” hükmüne yer verilmiş, Ek 34. maddede, “malullük, yaşlılık ve ölüm aylıklarının hesabına esas alınacak üst gösterge, sigortalının işten ayrıldığı veya öldüğü tarihten önceki malüllük, yaşlılık ve ölüm sigortaları primi ödenmiş son on takvim yılının prim hesabına esas tutulan kazanç tutarlarına göre bulunacak ortalama yıllık kazanç esas alınarak tespit edilir.” düzenlemesine yer verilerek, Ek 35. maddede ise, üst gösterge tablolarının tavan göstergesine göre hesaplanacak aylıkların aylık bağlama oranının % 50 olduğu belirtilmiştir....

K A R A R Dava, davacının Bağ-Kur sigortalısı iken 4956 sayılı Kanun ile eklenen geçici 2. madde gereğince 13. basamakta iken satın aldığı 24. basamağa yükseltilmesi nedeniyle alması gereken yaşlılık aylığı miktarının tespiti, maaş farklarının ödenmesi, aksi takdirde basamak satın alması nedeniyle Kurum'a yaptığı ödemelerin davalı Kurumdan istirdadına ilişkindir.Mahkemece, Dairemizin 15/02/2010 tarih, 2009/1807 Esas, 2010/1453 Karar ve 04/02/2016 tarih, 2015/18235 Esas, 2016/1179 Karar sayılı Bozma İlamları üzerine davacının davasının kabulüne, davacının 01.09.2007 tarihi itibariyle aylığının ek ödeme hariç 1.242.34-TL olduğunun tespitine karar verilmiştir.Dosyadaki kayıt ve belgelerden, Bozma ilamı doğrultusunda kuruma yazı yazıldığı, Kurum tarafından aylık bağlamaya esas belgelerin gönderildiği ancak maaş arttırımı yapılıp yapılmadığına dair açık bir cevap verilmediği, davacı vekilinin mahkemeye verdiği 27/04/2017 tarihli dilekçesinde Kurum tarafından maaş arttırımına yönelik bir işlem...

arasındaki son tarihten geriye doğru olmak üzere belirlenmesi gerekir....

Eldeki davada, mahkemece verilen 24.12.2014 tarihli karar, Dairemizin bozma İlamı ile özetle, “…davacı hakkında, yurtdışı hizmet borçlanması yapmak suretiyle kazanılan hizmetlerde prime esas kazançların belirlenmesi için borçlanılan prime esas gün sayısı yurt dışında fiili olarak çalışmanın geçtiği aylara mal edileceği, “günlük borçlanılan tutar/borçlanma bedelinin ödendiği tarihteki günlük prime esas kazanç alt sınır tutarı” formülü ile (somut olayda 32,62:34,05) elde edilecek oran, fiili çalışmaların geçtiği ayın asgari prime esas kazancı ile çarpılarak bulunan tutar, ilgili ayın prime esas kazancı kabul edileceği, devamında, 506 sayılı Yasanın 4447 sayılı Yasa ile değiştirilmeden önceki 96.maddesinin, “Bu Kanuna göre Malüllük ve Yaşlılık sigortalarından bağlanacak aylıklar ile ölüm sigortasından hak sahibi kimselere bağlanacak aylıkların hesabına esas tutulan aylığın alt sınırı, gösterge tablosundaki en düşük göstergenin katsayı ile çarpımının %70'den az olamaz” hükmü gereği, alt sınır...