Öte yandan davacının arsasının miktarı 137,75 m², birleşen 248 ada 12 parselin miktarı 164,99 m² toplam 302,74 m² olmasına rağmen yola terk ve belediyen yol payı satın alınmasıyla inşaat yapılan arsa 3,17 m² fazlalıkla 305,91 m² olmuştur. Buna göre davacının meydana gelen esere arsa payı olarak katkısı 137,75/305,91 oranında olup bu oran %45,03’e isabet etmektedir. Hal böyle olunca 5. kat farkından dolayı alt kattaki bağımsız bölümlerin değerinin %40’ı olan miktara, davacının katkısı %45,03 olduğuna göre 5. kattan dolayı davacının hak ettiği miktar buna göre hesaplanmalıdır....

Mahkemece bozmaya uyularak yapılan yargılama sonrasında açılan davanın kabulü ile davalı tarafından........parsel sayılı taşınmaz üzerinde bulunan C blok bodrum kat 5 numaralı bağımsız bölümde, mimari projesine aykırı olarak yapılmış bulunan 2,27 m * 2,71 m ebatlarında ve 2,80 m yüksekliğinde etrafı tuğla duvar üzeri betonarme plak olan sıvası boyası bitirilmiş ve davalı evi ile içeriden bağlantılı imalatın yıkımı sonrasında arta kalan kapı ve tabliye beton alanının kal'i ile projeye uygun eski hale getirilmesine, bu şekilde müdahalenin önlenmesine, .... parsel sayılı taşınmaz üzerinde bulunan C blok bodrum kat 5 numaralı bağımsız bölümde, mimari projesine aykırı olarak yapılmış bulunan 3.70 X 2.70 + 3.80 X 1.95 m ebatlarındaki bağımsız bölüme hitap eden pergola ve teras imalatının kal'i ile projeye uygun eski hale getirilmesine, bu şekilde müdahalenin önlenmesine, davalıya eski hale getirme için 30 gün süre verilmesine karar verilmiş, hüküm davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir...

Yargıtay uygulamasında yöntem böyle olmasına karşın, mahkemece yargılama sırasında davalı yana taşınmazda kat irtifakı kurulması için süre ve yetki verildiği, bunun üzerine taşınmazda kat mülkiyetinin kurulup bağımsız bölümlerden her biri üzerinde her bir paydaşın 1/3 arsa payı oranı ile paydaş duruma getirildikleri bundan sonra mahkemece kat mülkiyetli duruma gelmiş bulunan anataşınmazda her bir bağımsız bölümün her üç paydaşın paydaş olduğu ve rızaen böyle bir paylaşıma yanaşmadıkları halde 1 nolu bağımsız bölümün E.. F..'a, 2 nolu bağımsız bölümün M.. K..'a, 3 nolu bağımsız bölümün de Ü.. F..'a bırakılması suretiyle taşınmazdaki ortaklığın aynen taksimi yoluyla giderilmesine karar verilmiştir. 634 sayılı Kat Mülkiyeti Yasasının 7. maddesi hükmüne göre kat mülkiyetine ya da kat irtifakına tabi olan taşınmazda ortaklığın giderilmesi istenemez....

Kat Mülkiyeti Kanunu hükümlerine uygun olarak, üzerinde kat mülkiyeti kurulmasına elverişli yapı bulunan ortak taşınmazda kat mülkiyetine geçilebilmesi için üzerindeki yapının mimari projesine uygun biçimde tamamlanmış ya da projesi olmamakla birlikte fiili durumuna göre çizdirilmiş imara ve fenne uygunluğu ilgili makamca onaylanmış projesinin olması, bağımsız bölümlerinin başlı başına kullanmaya elverişli bulunması (m.1), yapının tümünün kargir olması (m. 50/2) ve her paydaşa en az bir bağımsız bölüm düşmesi, ayrıca 12. maddede yazılı belgelerin (belediyeden onaylı proje, yapı kullanma belgesi ve yönetim planı) tamamlattırılması gerekmektedir. Bu koşulların gerçekleşmesi durumunda Kanunun 10. maddesinin son fıkrası hükmü gereğince taşınmazda kat mülkiyetine geçilebilecek ve açılan davada ortaklığın bu yöntemle giderilmesine karar verilebilecektir....

Dosya içindeki bilgi ve belgelerin incelenmesinde; 22/05/2014 tarihli ve 16/10/2014 tarihli bilirkişi raporlarında dava konusu taşınmazla ilgili mimari projeye aykırılıklar ve ortak alana yapılan haksız müdahaleler belirtilmiş ise de; 4-5-6-7-8-9-10-11 nolu bağımsız bölüm malikleri tarafından verilen ve aralarında davacı olan maliklerinde bulunduğu 21/03/2012 tarihli “daire teslim tutanağı muvafakatname ve taahütname” başlıklı belgede “giriş kat dükkan (105 m²) bağımsız bölümü, mevcut yerindeki haliyle, deposu (64 m²) ve asma katıyla (73m²) birlikte kullanım hakkı 1 nolu bağımsız bölüm olan dükkan'a aittir” şeklinde muvafakat verdikleri anlaşılmıştır....

Mahallesi, ....... parselde kayıtlı, “Tarla’’Nitelikli 10.650,00 m² yüzölçümlü Ana gayrimenkul, İstanbul ili, Esenyurt ilçesi, ....... köyü, ..... ada ....... parselde kayıtlı, “Arsa’’ Nitelikli 6.348,00 m² yüzölçümlü, B Blok 2. Kat 32 nolu bağımsız bölümlü, 31/10000 arsa paylı, gayrimenkul, İstanbul ili, Beylikdüzü ilçesi, ....... , ...... ada ....... parselde kayıtlı, “ARSA’’Nitelikli 27.917,23 m² yüzölçümlü, C3 Blok 1. Bodrum Kat 1 nolu bağımsız bölümlü gayrimenkulün ..... arsa, İstanbul ili, Beylikdüzü ilçesi, ....... ada ...... parselde kayıtlı, “ARSA’’Nitelikli 27.917,23 m² yüzölçümlü, B6 Blok 1. Bodrum Kat 1 nolu bağımsız bölümlü, ...... arsa üzerinde ayni sermaye olarak kabul edilmesini önleyecek herhangi bir takyidat olmadığı getirtilen tapu kayıtlarından saptanmıştır. Dava konusu İstanbul İli, Silivri İlçesi, ....... Mahallesi, ..........

Kat 7 nolu bağımsız bölümün maliki bulunduğunu, davalının zemin kat üzerinde ve 1. kattaki kendi dairesine bitişik kısımda ve binanın güney cephesindeki arka aydınlık boşluğunda bulunan yaklaşık 25 - 30 m² alanındaki yeri birinci kat yüksekliğinde bir kapı ile önünden ve üstünden kapatmak sureti ile onaylı mimari projedeki ortak alanı takım odası ve atölye gibi kullandığını, bazı zamanlar gürültü çıkardığını, üst kısımda bulunan müvekkilinin mesken girişinde koyu renkli tavanı nedeniyle ışığı kestiği gibi hoş olmayan bir durum yarattığını, ana binanın mimari bütünlüğünü bozarak çirkin bir görüntü oluşturduğunu, bu nedenle davalı tarafından ana gayrimenkulün ortak yerlerine yapılan tecavüzün kaldırılmasını, onaylı projeye aykırı olarak yapılan değişikliklerin eski hale getirilmesini, yargılama gideri ve vekalet ücretini davalılara yükletilmesini talep ve dava etmiştir. Mahkemece davanın kabulü ile davalının 1....

in 28 m² alan dışında kalan ortak alana elatmasının önlenmesine ve kiralananın sözleşmede belirlenen koşullara uygun hale getirilmesini, davacının taşınmazında oluşan zararın giderilmesine karar verilmesini istemiş; mahkemece, apartman yönetimine açılan davanın reddine, ... yönünden kabulüne karar verilmiştir. 16.03.1997 günlü kat malikleri kurulu kararıyla anataşınmazın ortak yeri kiraya verilmiş olup, mahkemece verilecek karar kat malikleri kurulu kararına olumlu oylarıyla katılan tüm kat maliklerinin hukukunu ilgilendirdiğinden, bunların davaya dahil edilerek taraf teşkili sağlandıktan sonra tüm deliller toplanıp oluşacak sonuç doğrultusunda karar verilmesi gerektiğinin düşünülmemesi doğru görülmemiştir....

Dava konusu taşınmazda 2 adet taşınmaz bulunmakta olup, Kat Mülkiyeti Kanunun 10. maddesinin son fıkrasına göre; kat mülkiyetine konu olmaya elverişli bir taşınmaz üzerindeki ortaklığın giderilmesi davasında, ortak maliklerden birinin yargılamanın herhangi bir aşamasında paylaşmanın kat mülkiyeti kurulması yoluyla yapılmasını istemesi durumunda, hakim, 12. maddedeki belgeleri de tamamlattırıp taşınmaz mülkiyetinin kat mülkiyetine çevrilmesine ve paylar denkleştirilmek suretiyle bağımsız bölümlerin ortaklara ayrı ayrı özgülenmesine karar vermelidir Kat Mülkiyeti Kanunu hükümlerine uygun olarak, üzerinde kat mülkiyetine elverişli yapı bulunan ortak taşınmazda kat mülkiyetine geçilebilmesi için, yapının mimari projesine uygun biçimde tamamlanmış veya projesi olmamakla birlikte fiili durumuna göre çizdirilmiş imara ve fenne uygunluğu ilgili makamca onaylanmış projesinin bulunması, bağımsız bölümlerinin başlı başına kullanmaya elverişli (M.1) ve yapının tamamının kargir olması...

Bu sebeple mahkemece, kat mülkiyeti tesisi suretiyle ortaklığın giderilmesine karar verilmesinde bir isabetsizlik yoktur. Ancak; 1-Kat Mülkiyeti Yasası hükümlerine uygun olarak, üzerinde kat mülkiyetine elverişli yapı bulunan ortak taşınmazda kat mülkiyetine geçilebilmesi için, üzerindeki yapının mimari projesine uygun biçimde tamamlanmış ya da projesi olmamakla birlikte fiili durumuna göre çizdirilmiş imara ve fenne uygunluğu ilgili makamca onaylanmış projesinin olması, bağımsız bölümlerinin başlı başına kullanmaya elverişli bulunması (M.1), yapının tümünün kargir olması (M.50/2) ve her bir paydaşa en az bir bağımsız bölüm düşmesi, ayrıca 12. maddede yazılı belgelerin (belediyeden onaylı proje, yapı kullanma belgesi ve yönetim planı) tamamlattırılması gerekmektedir....