bedeli (KDV hariç 175.000,00 TL) ve yine geçici kabulde tespit edilemeyen eksik ve kusurlu işler bedeli (KDV hariç 191.000,00 TL) den oluştuğu, geçici kabulde tespit edilemeyen eksik ve kusurlu işlerle ilgili olarak yüklenici namı hesabına yapılan ihalelerin hangi işleri içerdiği bilinmemekle birlikte, 218.173,00 TL tutarındaki geçici kabul eksik ve kusurlu işler incelendiğinde, birçoğunun YİGŞ'nin “Geçici Kabul” başlıklı 42 nci maddesindeki; “Kabul komisyonunun oluşturulması ve işyerine gönderilebilmesi, yapılan işin kusurlu ve eksik kısımlarının bedelleri toplamının işin sözleşme bedelinin yüzde beşinden fazla olmamasına bağlıdır....
- K A R A R - Davacı vekili, taraflar arasında düzenlenen 06.05.2008 tarihli arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinde kararlaştırılan süre dolduğu halde, davalı yüklenicinin iskan ruhsatını almadığını, bağımsız bölümlerde ve bina ortak alanlarında eksik ve ayıplı işler bulunduğunu, ayrıca sözleşmede, işin süresinde teslim edilmemesi halinde 6 aylık kira bedeli kadar cezai şart ödeneceğinin kararlaştırıldığını ileri sürerek, inşaattaki eksiklikler yönünden müvekillerine nama ifaya izin verilmesini, davalıya henüz devri yapılmamış bir adet dairenin satışı konusunda yetki ve izin verilerek, fazlaya ilişkin hakları saklı kalmak kaydıyla, 1.000,00 TL eksik ve ayıplı iş bedeli, 4.000,00 TL cezai şart bedeli alacağının, bu dairenin satış bedelinden karşılanmasına karar verilmesini talep ve dava etmiş, ıslah yoluyla, talebini 13.748,95 TL tutarındaki eksik ve ayıplı iş bedelinin tahsili istemi olarak değiştirmiştir....
"İçtihat Metni"Mahkemesi :Asliye Hukuk Hakimliği Yukarıda tarih ve numarası yazılı hüküm taraf vekillerince temyez edilmiş, davacı vekili tarafından duruşma istenmiş olmakla duruşma için tayin edilen günde davacı vekili Avukat ... .... Davalı vekili gelmedi. Temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşıldıktan ve hazır bulunan davacı avukatı dinlendikten sonra vaktin darlığından ötürü işin incelenerek karara bağlanması başka güne bırakılmıştı....
Delillerin Değerlendirilmesi ve Gerekçe Eldeki asıl dava eser sözleşmesine dayalı alacak için başlatılmış icra takibine vaki itirazın iptali istemi; birleşen dava ise eksik ve ayıplı ... nedeni ile maddi tazminat ve cezai şart istemidir. Asıl dosya davacısı yaptıkları ... bedellerinin tam ödenmediğini savunmuş; birleşen dosya davacısı ise ayıplı ve eksik ... yapıldığını işin zamanında bitirilmediğini öne sürmüştür. Taraflar arasında bir eser sözleşmesi olduğu tartışmasızdır....
"İçtihat Metni"Mahkemesi :İş Mahkemesi Davacı, Kurumca eksik işçilik bildirimi nedeniyle yapılan prim ve gecikme zammı işleminin iptaline karar verilmesini istemiştir. Mahkemece, hükümde belirtilen gerekçelerle davanın kabulüne karar verilmiştir....
Dava dilekçesine konu iddia ve istemler hakkında yöntemince bir araştırma yapılmadan Kurum müfettişi tarafından hazırlanan raporun ve bu rapora istinaden Kurumca yapılan prim ve gecikme zammı tahakkuku işlemlerinin yasal mevzuata aykırı ve hatalı olduğu yönünde sağlıklı bir tespit yapılamaz. 506 sayılı Yasa'nm 130.maddesinde belirtildiği üzere işin yürütülmesi için gerekli olan asgari işçilik miktarının belirlenmesi titiz bir araştırma ve inceleme gerektirdiği gibi Kurumun eksik işçiliğe dayalı re'sen prim ve gecikme zammı tahakkuku işlemine karşı itiraz ve dava yolu öngörüldüğüne göre mahkemenin önüne gelen uyuşmazlığı yeterli ve gerekli bir araştırma ile tereddüte yer bırakmayacak biçimde sağlıklı bir çözüme kavuşturması gerekir. Aksi hal Kurumun yaptığı işlemlerin peşinen doğru veya yanlış olduğunun kabulü anlamına gelir ki bu yorum Kurum işlemlerine karşı itiraz ve dava yolu imkanı veren Kurum'un özüne ve hukuk Devleti anlayışına ters düşer....
Öte yandan, eksik işçilik bildiriminin tespitinde emsal araştırması sonucu bulunacak somut tespitlerin esas alınması gerekirken, soyut tespitler içeren yetersiz bilirkişi raporuna dayalı hüküm kurulması isabetsizdir. Mahkemece yapılması gereken iş; Kurum işlemlerinin dayanağı olan müfettiş raporunda kabul edilen formülün dayanağı ile eksik bildirim olup olmadığını denetlemek, konusunda ve özellikle otel işletmeciliğinde uzman bilirkişi kurulundan yukarıda ifade edilen yöntem ve saptamalar doğrultusunda denetime elverişli, somut verilere dayalı rapor alınıp varılacak sonuca göre karar vermekten ibarettir. Mahkemece, bu maddi ve hukuki olgular göz önünde tutulmaksızın, eksik araştırma ve hatalı değerlendirme sonucu yazılı şekilde hüküm kurulması, usul ve yasaya aykırı olup, bozma nedenidir. O halde, davalı Kurum vekilinin bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve hüküm bozulmalıdır....
Belediyesi'ne başvurulduğunda iskan heyetince düzenlenen 02.04.2013 tarihli raporda binaların elektrik işlerinde projeye ve mevzuata aykırı bir kısım eksik ve hatalı işlerin tespit edildiğini, bunların giderilmesini gönderdikleri ihtarlarla davalılardan talep ettiklerini ancak davalılarca herhangi bir işlem yapılmadığını, mahkemede yaptırdıkları tespitte eksik ve ayıplı işin maliyetinin 48.000,00 TL olarak tespit edildiğini belirterek bu bedelin davalılardan müştereken ve müteselsilen tahsiline karar verilmesini talep etmiş, yargılama aşamasında talebini ıslah ederek 91.483,08 TL'sine çıkarmıştır....
ayıp ihbarına ilişkin sürelerin başlamayacağı anlaşılmakla mahkemece belirlenen eksik ve ayıplı işler bedeline göre davacının dava konusu icra takibi nedeniyle borçlu olmadığının tespitine karar verilmesi gerekirken hükümde ayrıca eksik ve ayıplı işler bedelinin miktarının tespiti kararı yerinde olmamıştır....
ayıp ihbarına ilişkin sürelerin başlamayacağı anlaşılmakla mahkemece belirlenen eksik ve ayıplı işler bedeline göre davacının dava konusu icra takibi nedeniyle borçlu olmadığının tespitine karar verilmesi gerekirken hükümde ayrıca eksik ve ayıplı işler bedelinin miktarının tespiti kararı yerinde olmamıştır....
