Her ne kadar davalı işveren tarafından sözleşmenin fiilen ya da hukuken fesih edildiğine ve işin davacı tarafından eksik bırakıldığına ilişkin tespit ve ihtar bulunmasa da, ayıplı işten değil eksik işten söz edildiği için bunun zaman aşımı süresi içerisinde her türlü delil ile ispatının mümkün olduğu kabul edilmiştir....
Davalı vekili sitinafında; mahkeme kaldırma ilamına göre ilamda belirtilen yönteme göre inceleme ve derelendirme yapılmadan rapor alıdığı, önceki kararı ile aynı kararın verildiğini, işin fiziki gerçekleşme oranı hesaplanmadığı, işin %100 oranında tamamlandığı hatalı varsayım uyarınca hüküm tesis edildiği, eksik iş iddiasında bulunduklarını, bilirkişi tarafından işin fiziki gerçekleşme oranı üzerine inceleme yapılmadığını ,sözleşmede işin teslimi 12....
Taraflar arasında düzenlenen ....06.2008 tarihli sözleşme kapsamında yapılan imâlatlara ilişkin olarak davalı yüklenici tarafından ....05.2009 tarihinde eksik ve ayıplı imâlatlara ilişkin tutanak düzenlenerek taşerona iletildiği, akabinde tarafların katılımı ile 26.05.2009 tarihli teslim tutanağının hazırlandığı ve burada yapılıp teslim edilen imâlatların liste halinde belirlendiği, 02.09.2009 tarihinde iş sahibi idare ile dava dışı yüklenici arasında geçici kabul tutanağı hazırlandığı, tutanak ekine eksik ve kusurlu imâlatların listesinin eklenerek yükleniciye ... gün ek süre verildiği, iş sahibi idare tarafından 28.09.2009 ilâ 01...2009 tarihleri arasında yapılan incelemelerde eksik ve kusurlu imâlatların tamamlandığının geçici kabul tutanağına şerh düşüldüğü, geçici kabulün 07...2009 tarihinde onaylanmasına müteakip davalı tarafça ... 35....
Bu yönteme göre işin, eksik ve kusurlar düşülmek suretiyle fiziki gerçekleşme oranı belirlenip, bu oran götürü bedele uygulanarak, kanıtlanmış ödemelerin de mahsubu yapılmak suretiyle yüklenicinin hak kazandığı iş bedeli bulunmaktadır. Davalı yüklenicinin iş bedeli alacağının açıklanan yönteme göre hesaplanması gerektiğinden, mahkemece HMK'nın 281/2. maddesi uyarınca bilirkişiden ek rapor alınarak, eksik ve kusurlar düşülmek suretiyle işin fiziki gerçekleşme oranı saptanıp, bu oran götürü bedele uygulanarak, davalı yüklenicinin iş bedeli alacağının hesaplanması, davalının ödeme savunmasına karşı davacının beyanı alınarak, kabul edilmeyen ödemelerle ilgili gerekli araştırmalar yapılarak, kanıtlanan ödemeler hak edilen bedelden düşülmek suretiyle davanın sonuçlandırılması gerekir. Eksik inceleme ile verilen mahkeme kararının açıklanan nedenlerle bozulmasına karar vermek gerekmiştir....
Danışmanlığı ... firmasıyla 02.04.2018 tarihinde Tamirat, Tadilat ve Dekorasyon Sözleşmesi yaptıklarını, sözleşmeye göre işin 45 günde bitirilmesi gerekirken bu sürede bitirilemediğini, sözleşmede belirtilen ödemeler kendisine yapıldığı halde 07.06.2018 tarihinde işi yarım bıraktığını, bunun üzerine davalı tarafa Bursa ... Noterliğinin 11.06.2018 tarih ve ... sayılı ihtarnamesinin gönderildiğini ve eksik ifanın yerine getirilmesinin istenildiğini, ancak davalı firmanın işe devam etmediğini, Bursa ... Asliye Ticaret Mahkemesinin ...D....
Davalı vekili istinaf dilekçesinde özetle: Mahkeme kararının eksik incelemeye dayalı, yasaya ve usule aykırı olduğunu, eser sözleşmesinden kaynaklanan uyuşmazlıkta işin gereği gibi yapılmadığı ve eksik bırakıldığı iddiasının incelenmediğini, dava konusu mimari tasarım ve uygulama hizmetinin eksik ve ayıplı olarak karşı tarafça işin yarım bırakılmasının söz konusu olduğunu, müvekkiline sözleşme konusu işin teslim dahi edilmediğini, bu hususta öncelikle davacı yüklenici tarafından işin tesliminin hiç yapılmadığı hususu dahi irdelenmeksizin dosyada mevcut tüm delillerin aksine davanın kabulüne karar verildiğini, karşı tarafça işin teslimi yapılmaksızın sözleşme süresi geçirildiği halde davacı tarafça işin tamamen bırakıldığını ve çalışma alanının terk edildiğini, bu nedenle müvekkilinin yapılan sözleşme konusu işten hiçbir verim alamadığını, mahkemece yapılan iş ve niteliği incelenmediği gibi kural olarak ispat yükünü üstlenen davacı yüklenicinin, işin gereği gibi yapıldığına ve iş bedelinin...
Bu oranı geçmeyen kusur ve eksiklikler, aynı zamanda işin idareye teslimine ve kullanılmasına ve/veya işletilmesine engel olmayacak ve herhangi bir tehlikeye meydan vermeyecek nitelikte olmalıdır BİLİRKİŞİ RAPORLARI: 09/04/2021 tarihli rapor ve ek rapor ; Davaya konu işin kısım kısım değil bir bütün halinde değerlendirilmesi gerektiği, uzatılmış sürelerle işin bitirilme tarihinin 15/09/2019 olduğu işin bitirildiği tarih olarak 21/10/2019 tarihi esas alındığı, sözleşmenin 25.1 maddesi gereğince 36 günlük gecikme cezasının ve sözleşme bedeli üzerinden hesap edilen 2.681.910,00 TL nin 56....
Sıfatıyla) 2021/164 Esas, 2022/47 Karar sayılı 01.03.2022 tarihli kararı ile; "1- Davacı tarafından açılan davanın KABULÜ İLE, davacının satın aldığı 34 XX 580 plakalı 2019 model Citroen marka, Otomobil-AF çok amaçlı cinsi, A tipi, motor no:10Q4DL0076182 olan aracın ayıplı olduğunun tespiti ile ayıplı aracın davalılara iadesine ve aracın davalılarca ayıpsız misli ile değiştirilmesine" şeklinde karar verilmiştir. İSTİNAF TALEBİ VE SEBEPLERİ: Davalı Tek-Kar T5 Ltd. Şti. Vekili 13.04.2022 tarihli, Davalı T8 18.04.2022 tarihli istinaf başvuru dileklerinde dava konusu araçta herhangi bir ayıp bulunmadığını, aracın yenisiyle değiştirilmesine karar verilmesinin yasaya ve hakkaniyete aykırı olduğunu belirterek, kararın kaldırılmasına ve davanın reddine karar verilmesini talep ve istinaf etmişlerdir. DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE:HMK'nun 355. Maddesi uyarınca yapılan inceleme sonucunda; Dava, ayıplı araç satışı iddiasına dayalı ayıpsız misli ile değişim istemine ilişkindir....
şekilde tazminine ve ödeme tarihinden işleyecek mevduta uygulanacak en yüksek faizi ile müvekkile geri ödenmesine, alacağı karşılayacak miktarda davalı tarafın mal varlığı üzerine ihtiyati haciz konulmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir....
ye karşı açılan davanın husumet nedeniyle reddine karar verilmişse de, az yukarıda da değinildiği gibi, 4077 sayılı Yasa'nın 4. ve 10. maddeleri gereğince kredi veren, ayıplı maldan ve tüketicinin bu maddede yer alan seçimlik haklarından dolayı müteselsilen sorumlu olup, bu sorumluluk, malın sadece, hiç ya da gereği gibi teslim edilmemesi ile sınırlı değildir....
