Mahkemece, davanın kısmen kabulüne, aracın yenisi ile değiştirilmesine, tazminat taleplerinin ise reddine karar verilmiş; hüküm, davalılar tarafından temyiz edilmiştir. 1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalıların aşağıdakil bentlerin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazlarının reddi gerekir. 2-Davacı, 28.6.2005 tarihinde satın aldığı aracın, satın aldığı tarihten itibaren defalarca arızalandığını, araçtan beklediği faydayı sağlayamadığını, arızanın süreklilik arz ettiğini ileri sürerek, aracın ayıpsız misli ile değiştirilmesini talep etmiş olup, mahkemece de davanın bu yönden kabulüne karar verilmişse de, hükme esas alınan bilirkişi raporunda, aracın sol ön kapısı ve arka ... üzerinde bulunan kanatta bir kısım hasarlar bulunduğu, hasarların giderilmesi durumunda dahi, aracın piyasa değerinde 300,00 YTL' lik bir değer kaybı olacağı belirtildiğinden, mahkemece...

Davacı, davalıdan satın aldığı aracın ayıplı olduğundan bahisle yenisi ile değiştirilmesini istemiştir. Davalı davanın reddini dilemiş, mahkemece "bilirkişice yapılan incelemede araçta ayıp bulunmadığını, kanunen değiştirme şartlarınında gerçekleşmediğinden" bahisle davanın reddine karar verilmiştir. Davacı, dava dilekçesinde aracın toz aldığını belirtiği gibi, yıkama sırasında arka kapılardan su aldığınıda iddia etmiştir. Bilirkişi incelemesinde davacının aracın su aldığına ilişkin iddiası incelenmemeştir. Öyle olunca mahkemece eksik inceleme ile karar verildiği anlaşılmaktadır....

"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ticaret Mahkemesi Taraflar arasındaki ayıplı hizmete ilişkin davada İzmir 3. Asliye Ticaret ve 3. Tüketici Mahkemelerince ayrı ayrı görevsizlik kararı verilmesi nedeni ile yargı yerinin belli edilmesi için gönderilen dosya içindeki tüm belgeler incelendi gereği düşünüldü: K A R A R Dava, satın alınan araç ile yapılan trafik kazası sonucu davalı şirkete bırakılan aracın tamirinin 30 iş gününden fazla sürmesi nedeniyle aracın yenisi ile değiştirilmesi davasıdır. 4077 Sayılı Tüketicinin Korunması Hakkındaki Yasanın 3/d maddesinde hizmet: Bir ücret veya menfaat karşılığında yapılan mal sağlama dışındaki her türlü faaliyet olarak, 3/e maddesinde; tüketici: Bir mal veya hizmeti ticari veya mesleki olmayan amaçlarla edinen, kullanan veya yararlanan gerçek ya da tüzel kişi olarak tanımlanmıştır....

"İçtihat Metni"Mahkemesi :Asliye Hukuk Mahkemesi (Tic.Mah.sıfatıyla) Taraflar arasındaki ayıplı malın yenisi ile değiştirilmesi davasının bozma kararına uyularak yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın reddine yönelik olarak verilen hükmün davacı vekilince duruşmalı olarak temyiz edilmesi üzerine ilgililere çağrı kağıdı gönderilmişti. Belli günde davacı vek.Av.... ile davalı vek.Av....'ın gelmiş olmalarıyla duruşmaya başlanarak hazır bulunan avukatların sözlü açıklamaları dinlenildikten ve temyiz dilekçesinin süresinde olduğu anlaşıldıktan sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü. -K A R A R- Dava, davalı tarafından davacıya satılan malın ayıplı olması nedeni ile yenisi ile değiştirilmesi istemine ilişkindir....

'ın raporu özetle; Araçta meydana gelen çok sayıdaki arızaların aracın kullanımı ile ortaya çıkan üretim kaynaklı arızalar olduğunu, garanti kapsamında yapıları onarımlar ile arızaların giderilmiş olduğunu, yapılan onarım işlemlerinin aracın değer kaybına neden olmadığını, onarımın yapılmış olması nedeni ile davacının seçimlik haklarından aracın misli ile değiştirilmesi ya da bedel iadesi talebinin takdirinin mahkememize ait olduğunu, ortaya çıkan çok sayıdaki arızanın onarımı nedeni ile davacının yapılan servis işlemleri nedeni ile iş gücü kaybına uğradığını görüş ve beyan etmiştir. 30.01.2020 tarihli bilirkişi ......

Taraflar arasındaki ayıplı mal bedelinin tahsili veya malın değiştirilmesi davasının yapılan yargılama sonunda mahkemenin yetkisizliği nedeniyle davanın reddine dair verilen hükmün davacı asil tarafından süresi içinde temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü. - K A R A R - Davacı asil, sahibi olduğu kırtasiye dükkanında kullanmak üzere davalı ...nden satın aldığı, diğer davalı şirketin ithalatçısı olduğu fotokopi makinesinin ayıplı çıktığını ileri sürerek ayıplı malın bedelinin yasal faizi ile birlikte iadesi ile sözleşmenin iptalini, bu mümkün olmadığı takdirde yenisi ile değiştirilmesini talep ve dava etmiştir. Davalı ... vekili, görevli mahkemenin Ticaret mahkemeleri olduğunu, her iki davalının da yerleşim yeri İstanbul olduğundan iş bu davada .. Asliye Ticaret Mahkemelerinin yetkili olduğunu,müvekkilince ithal edilen fotokopi makinasının ayıplı olmayıp, doğan arızaların kullanım hatasına bağlı bulunduğunu ileri sürerek davanın reddini istemiştir....

Mahkemece,davanın kısmen kabulü ile dava konusu ... plaka sayılı Volkswagen marka Passat 2.0 TDİ-140 HP Comfortline ,Tiptronik vites tipinde 2006 model ,WVWZZZ3CZ6P038447 şasi ve BKP 027164 motor numaralı aracın ayıplı olduğunun tespitine, ayıplı malın davacı tarafından davalıya iadesine, dava konusu araçta hasar nedeni ile oluşan 1.000 TL değer kaybının mahsubu ile davacının ayıplı mala ödediği 70.513,50 TL nin aracın iade tarihinden itibaren değişken yasal faiz oranı uygulanmak sureti ile hesaplanacak işlemiş faizi ile birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine, davacının fazlaya yönelik istemi ile manevi tazminat isteminin reddine karar verilmiş;hüküm,taraflarca temyiz edilmiştir. 1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davacının tüm temyiz itirazlarının reddine 2-Davacı, davalıdan satın aldığı aracın ... süresinin bitmesinden sonra gizli ayıplar nedeniyle sıksık...

Mahkememizin 25/05/2021 tarihli celsesi ara kararı uyarınca 15/06/2021 günü saat 13:30 'da İzmir Bölge Adliye Mahkemesi binası bahçesinde dava konusu araç üzerinde keşif yapılarak aracın gizli ayıbının bulunup bulunmadığı bulunuyor ise bu gizli ayıbın tamir edilmesi halinde değer kaybının oluşup oluşmayacağı söz konusu arıza ve parça değişikliğinden dolayı aracın ayıpsız misli ile değiştirilmesi gerekip gerekmeyeceği tamir edilmekle arızanın bir bütün olarak giderilip giderilmediği hususunda rapor düzenlenmek üzere dosya bilirkişiye tevdi edilmiştir. 06/09/2021 tarihli bilirkişi raporunda ; ... plaka sayılı aracın vites kutusundaki sorun sebebiyle vites kutusunun yenisi ile komple değiştirilerek araçtaki arızanın giderildiği ve bu nedenlerle araçta üretimden kaynaklı gizli ve açık bir ayıplı olamayacağı kanaatine, ... plaka sayılı aracın otomatik vites kutusunun değiştirilmesi sebebiyle araçta değer kaybı meydana gelemeyeceği görüş ve kanaatini bildirdiği görülmüştür....

GEREKÇE Davacı ile davalılardan ... şirketi arasında Finansal Kiralama Sözleşmesi tanzim edildiği, sözleşmeye istinaden iş makinesinin davalılardan ... şirketinden satın alınarak kiralandığı, iş makinesinin ayıplı olduğu iddia edilerek davacı tarafından ayıplı aracın yenisi ile değiştirilmesi ve uğradığı zararın tazminini davalılardan tahsili talep edilmiştir. Davacının davaya konu iş makinesini finansal kiralama yolu ile kiraladığı, davacı ile adı geçen finansal kiralama şirketi arasında yapılan sözleşme kapsamında davacının eldeki davayı açmaya hakkının bulunduğu, davacının (ayıba karşı tekeffül hükümleri gereği) aktif dava ehliyetinin bulunduğu anlaşılmıştır. Davalılardan .... Tic....

Dava konusu aracın ayıplı olup olmadığı, ayıplı ise ayıbın kullanım kaynaklı olup olmadığı hususunda mahallinde keşif yapılarak bilirkişi raporu aldırılmıştır. 29/05/2019 havale tarihli bilirkişi raporunda özetle; " dava konusu araçta 1. ve geri vites sorunun hala devam ettiği; bu sorunun muhtemelen motor ile şanzıman arasındaki uyumsuzluktan kaynaklı olduğu, kullanım kaynaklı olmadığı, üretimden kaynaklı gizli ayıplı olduğu; bu durumun araçtan beklenen faydaları net bir şekilde azaltacağı, 6502 sayılı Tüketicinin Korunması Hakkında Kanun'un 8. Maddesine göre aracın ayıplı olduğu" tespitleri yer almaktadır....