"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi Dava dilekçesinde, kamulaştırmasız el atma nedenine dayalı olarak taşınmaz bedelinin faiz ve masraflarla birlikte davalı taraftan tahsili istenilmiştir. Mahkemece davanın kabulüne karar verilmiş, hüküm taraf vekillerince temyiz edilmiştir. Y A R G I T A Y K A R A R I ...-Dava konusu taşınmazın muhtelif kısımlarına fiilen el atıldığı, davalılar ... ve ... Belediye Başkanlığının el atılan bu kısımlardan sorumlu olduğu kabul edilmiş ancak hangi tarihte el atıldığı belirtilmemiştir. Taşınmazın fiilen el atılan kısımlarına hangi idare tarafından, hangi tarihte (gün, ay, yıl olarak) el atıldığının taraflardan, ......

Ancak; Davacı vekili dava dilekçesinde, dava konusu taşınmaza mezarlık ve mezarlık duvarı olarak el atıldığını, dava konusu taşınmazlardaki el atılan alanın tespiti ile bedelinin tahsilini talep ettiği, 10.01.2014 tarihli fen bilirkişi raporunda dava konusu 6551 ada 3 parsel sayılı taşınmazın krokide (A) harfi ile gösterilen 26.069,77 m²lik kısmının etrafının duvarla çevrildiği ve bu kısmın mezarlık alanına katılarak fiilen el atıldığı, krokide (B) ve (C) harfi ile gösterilen toplam 7.290,33 m² kısımda ise herhangi bir el atma bulunmadığı bu kısmın 1/5000 ölçekli nazım imar planında konut alanında kaldığının belirlendiği, bilirkişi kurulu tarafından dava konusu taşınmazın sadece fiilen el atılan bölümlerine ilişkin tazminat hesabı yapıldığı, davacılar vekilinin de talebini fiilen el atılan bölümler yönünden ıslah ettiği anlaşılmış olup, davacıların fiilen el atılmayan (B) ve (C) kısımları ile ilgili talepleri bulunmadığı halde bu kısımlara ilişkin açılan davanın reddine karar verilerek...

Ancak; Dava konusu taşınmaza davalı idarenin hafriyat döküp taş yığarak el attığı anlaşılmakta ise de; taşınmazdaki hafriyat ve taşın kaldırılarak taşınmazın tarım yapılabilir hale getirilmesinin mümkün olup olmadığı, mümkün ise taşınmazın eski hale getirme bedeli ile el atılan yerin bedeli ayrı ayrı tesbit edilip, eski hale getirme bedeli fazla ise taşınmazda el atılan yerlerin bedeline ve bu yerlerin davacı adına olan tapu kaydının iptali ile Hazine adına tesciline karar verilmesi; yer bedelinin fazla olması halinde ise eski hale getirme bedeline hükmedilmesi gerekirken, yazılı gerekçelerle kamulaştırmasız el atma nedeniyle tazminat talebinin reddine dair hüküm kurulması, Doğru görülmemiştir....

Dosyada bulunan kanıt ve belgelerden; 1996 yılında onaylanan 1/1000 ölçekli imar planında park ve spor alanı olarak ayrılan 27793 ada 5 parsel sayılı taşınmazın,........kenarında bulunan kısmına plandaki amaca uygun olarak, davalı idare tarafından park ve spor alanı yapılarak el atılmaya başlanmasından sonra 2008 yılında onaylanan revizyon imar planı ile taşınmazın .. ada ..ve . parsellere ifraz edildiği, yeni oluşan imar parsellerinin de planda park ve spor alanı olarak ayrılmakla beraber, fiilen el atılan kısımlarının.. ada ..ve..parsel numarası ile kamu ve davalı idare adına tescil edilip, el atma haricinde kalan 7 parsel sayılı taşınmazda ise şahıs hisselerinin toplandığı anlaşılmıştır....

Ancak; 1-Dava konusu 22 parsel sayılı taşınmazın el atılan alan dışında kalan kısmının yüzölçümü, şekli ve kullanılabilirlik durumu dikkate alındığında bu kısımda değer azalışı olmayacağının düşünülmemesi, 2-Yine 22 parsel sayılı taşınmazın 1956 yılından önce el atılan kısmı yönünden açılan bir dava olmadığı halde, bu bölümdeki davacılar payının tapudan terkinine karar verilmesi, 3-Dava konusu 35 parsel sayılı taşınmaz yönünden ise; kamulaştırmasız el atılan alan dışında kalıp, bedeli verilen kısım üzerindeki davacılar payının tapudan terkini yerine, 1956 yılından önce el atılan kısım üzerindeki davacılar payının tapudan terkinine karar verilmesi, 4-Dava konusu 18 parsel sayılı taşınmazın imar planındaki durumuna göre kamusal alanda kalıp kalmadığı araştırılıp, kamusal alanda kalması halinde davanın idari yargıda görülmesi gerektiğinden reddine, kamusal alanda kalmaması halinde ise fiilen el atma olmadığından davanın esastan reddi yerine, eksik inceleme ve araştırma ile yazılı şekilde karar...

Haksız el koyma nedeniyle manevi tazminat şartlarının oluşmayacağı gözetilerek davacı lehine manevi tazminata hükmedilmemesinde isabetsizlik görülmemiştir, Yapılan incelemeye, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre davacı vekili ve davalı vekilinin sair temyiz itirazlarının reddine, ancak; Tazminat talebinin dayanağı olan ceza dava dosyasına konu petrol kaçakçılığı suçundan yürütülen soruşturma kapsamında el konulan davacı şirkete ait asfalt ürününe ilişkin olarak, dairemizce gidilen görüş değişikliğine göre, el koyma tarihinden iade tarihine kadar geçen süre için el konulan ürünlerin el koyma tarihindeki bedeli üzerinden hesaplanacak kanuni faiz miktarının maddi tazminat olarak ödenmesine karar verilmesi yerine el konulan ürünlerin iki ayda bir el değiştireceği ve her el değiştirmede 102,20 TL kâr elde edeceği yönündeki bilirkişi raporunda tespit edilen toplam 1.022,00 TL...

Bir taşınmaza kamulaştırmasız el atılması halinde, müdahalenin önlenmesi talebi yanında eski hale getirme talebi de varsa, arazi niteliğindeki taşınmaza 2942 sayılı Kamulaştırma Kanununun 11/1-f maddesi uyarınca gelir metodu esas alınarak, arsa vasfındaki taşınmaza ise aynı kanunun 11/1-g maddesi uyarınca emsal karşılaştırması yapılarak değer biçilmesi, taşınmazın kamulaştırmasız el konulan bölümünün bedeli ile eski hale getirme bedelleri ayrı ayrı tespit ettirilerek el konulan bölüm bedeli, eski hale getirme masrafından fazla ise müdahalenin önlenmesi ve taşınmazın eski hale getirilmesine karar verilmesi; şayet eski hale getirme masrafları zemin bedelinden fazla ise bu durumda el konulan zemin bedelinin davalı idareden tahsili ve el konulan bölümün davacı üzerindeki tapusunun iptali ile davalı idare adına tapuya kayıt ve tesciline karar verilmesi gerektiği düşünülmeden, böyle bir inceleme yapmayan ve taşınmazın vasfı (arsa/arazi) belirlenmeden zeminine soyut ifadelerle değer biçen...

Kamulaştırmasız el atılan arsa niteliğindeki taşınmaza, mahallinde yapılan keşif sonucu emsal karşılaştırması yöntemine uygun şekilde değer biçen, usul ve kanuna uygun olarak düzenlenen bilirkişi raporuna göre hüküm kurulmasında hata yapılmamasına, fiilen el atılan kısımla el atılmayan bölümde proje bütünlüğü bağlamında davacıların mülkiyet hakkının kullanımının engellenmesi söz konusu olmakla el atılmayan kısımların değerinin de hükmedilmesi doğru olup taşınmazın lokasyonuna göre m2 birim fiyatının adil ve makul olduğu anlaşıldığından ilk derece mahkemesi kararında usül ve yasaya aykrılık tespit edilmediğinden taraf vekillerinin istinaf başvurularının esastan reddine ilişkin karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur....

bu el atma nedeniyle taşınmazın değeri azaldığından müvekkilinin zarara uğradığını, Ordu ili, Gürgentepe İlçesi, Muratçık Mahallesi, 1143 Ada 4 parsel nolu taşınmazın el atma bedeli tam olarak belirlendiğinde artırılmak üzere şimdilik 500,00 TL el atma bedelinin(fazlaya ilişkin haklarımız saklı kalmak kaydıyla) el atma tarihinden işleyecek yasal faizi ile birlikte davalıdan tahsilini, yargılama giderleri ile avukatlık ücretinin karşı tarafa yüklenmesine karar verilmesini, talep ve dava etmiştir....

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARININ ÖZETİ : Mahkemece, davanın kabulü ile toplam; 295.728,15TL el atma bedelinin yasal faiziyle birlikte davalı idareden tahsili ile davacılara ödenmesine, taşınmazın el atılan bölümlerindeki davacıların payları oranında tapudan yol olarak terkinine karar verilmiştir. İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ : Davalı idare vekili istinaf dilekçesinde özetle; davanın husumet nedeni ile reddinin gerektiğini, el atmanın 1985 yılından önce İstanbul Büyükşehir Belediyesi tarafından gerçekleştiğini, davalı idarenin el atmasının bulunmadığını, metrekare birim bedelin fahiş hesaplandığını, el atma tarihinin tam olarak belirlenmesi gerektiğini, bedele ıslah tarihinden itibaren faiz işletilmesi gerektiğini, hakkaniyet indirimi uygulanmamasının hatalı olduğunu, bedele %15 oranında objektif değer düşüklüğü indirimi uygulanması gerektiğini, ileri sürmüştür. UYUŞMAZLIK KONUSU OLAN HUSUSLAR : Kamulaştırmasız el atma bedelinin miktarına ilişkindir....